Договор коммерческой концессии.

Договор коммерче­ской концессии это соглашение, в силу которого одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс при­надлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на то­варный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные до­говором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначе­ние, секрет производства (ноу-хау) (п. 1 ст. 1027 ГК).

Договор консенсуальный, возмездный, двустороннеобязывающий.

К договорукоммерче­ской концессии соответственно применяются правила ГК о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям главы 54 ГК и существу договора коммерческой концессии. Основанием для обращения за защитой нарушенных прав конечного по­требителя может служить ФЗ «О защите прав потребителей».

Предмет договора - предоставление право­обладателем пользователю на возмездной основе права использовать в опреде­ленном объеме в предпринимательской деятельности пользователя комплекс ис­ключительных прав:

Ø право на товарный знак,

Ø право знак обслуживания,

Ø право на коммерческое обозначение

Ø секрет производства (ноу-хау)

Ø права на другие объекты исключительных прав

Отдельные права, на­пример исключительные права на товарный знак, без иных исключительных прав в коммерческую концессию (субконцессию) переданы быть не могут. Право на фирменное наименование в рамках договора коммерческой концес­сии не передается (!!! с 1 янв. 2008).

Договор предусматривает использование комплекса исключительных прав:

Ø в определенном объеме (с установлением миним. и (или) максимального объема использования),

Ø с указанием или без указания территории использования

Ø применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Передача прав по договору ком­мерческой концессии может производиться как на исключительной основе (за правообладателем сохраняется право на использование и передачу исключитель­ного права только в части, не переданной пользователю), так и на неисключи­тельной основе (правообладатель сохраняет за собой все исключительные права, переданные пользователю по договору коммерческой концессии, и может впо­следствии продолжать передавать эти права третьим лицам). На практике наибо­лее часто встречается второй вариант.

Помимо исключительных прав по дого­вору передается техническая и коммерческая документация и информация, необ­ходимые пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по догово­ру, а также осуществляется инструктаж пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

Сторонами по договору коммерческой концессии выступают правообладатель и пользователь, которыми могут бытькоммерческие организации и индивидуальные предприниматели.

Форма договора – письменная. Несоблюдение влечет ничтожность договора. Предоставление права использования комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся. Обязанность обеспечить государственную регистрацию лежит на правообладателе, если в договоре не установлено иное.

Цена по договору ком­мерческой концессии представляет собой вознаграждение, выплачиваемое поль­зователем правообладателю. Размер, форма и порядок выплаты вознаграждения устанавливаются сторонами договора и являются его существенным условием. Вознаграждение может выплачиваться пользователем правообладателю в форме:

Ø фиксированных разовых платежей (паушальные платежи)

Ø периодических платежей (роялти),

Ø отчислений от вы­ручки,

Ø наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи,

Ø в иной форме, предусмотренной договором.

Срок. Договор может быть как срочным, так и бес­срочным.

Права и обязанности сторон.

Правообладатель обязан (ст. 1031 ГК РФ):

►1. передать пользователю техническую и коммерческуюдокумен­тацию, а также предоставить иную информацию, необходимую пользовате­лю для осуществления прав, переданных ему по договору;

►2. проинструктировать пользователя и его работников по вопро­сам, связанным с осуществлением этих прав;

►3. выдать пользователю предусмотренные договором коммерческой концессии лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке.

►4. обеспечитьгосударственную регистрацию предоставления права использования комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии;

►5. оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

►6. контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

Пользователь обязан:

►1. использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;

►2.обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;

►3. соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

►4. оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;

►5. не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

►6.предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором; Таким образом, с помощью субконцессии пра­вообладатель еще более расширяет свое присутствие на рынке, создавая целые сети и осуществляя управление ими. При этом определенные организационные и контрольные функции берет на себя и первоначальный пользователь, также во­влекаемый в систему управления.

►7. информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

►8.обязанность по уплате правообладателю обусловленного договором вознаграждения.

Договором коммерческой концессии может быть установлено право пользова­теля разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса (коммерческая субконцессия) на условиях, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии (ст. 1029 ГК). Как и в основном договоре, обязательным элементом предмета договора коммерческой субконцессии должно быть исключительное право на использова­ние товарного знакаи еще хотя бы одного объекта исключительных прав. Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более дли­тельный срок, чем основной договор коммерческой концессии. Особенностью субконцессионного соглашения является то, что в случае дос­рочного прекращения срочного договора коммерческой концессии или растор­жения бессрочного возможна замена вторичного правообладателя (т.е. пользова­теля по основному договору коммерческой концессии) основным правообладате­лем.

Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору, в частности могут быть предусмотрены:

1) обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;

2) обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;

3) отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;

4) обязательство пользователя реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав по установленным правообладателем ценам, а равно обязательство пользователя не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;

5) обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;

6) обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Условия договора коммерческой концессии, предусматривающие обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения, место жительства на определенной договором территории, являются ничтожными. Ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

Ответственность сторон.

Ответственность сторон по договору коммерческой концессии носит двоякий характер.

Во-первых, это ответственность сторон в рамках их договорных обязательств друг перед другом:

Øпо общим основаниям (ст. 393—406 ГК) - неосуществ­ления платежа, нарушения условий договора или выхода за его рамки и т.д.

Øесли правообладатель отказал пользователю в заключении договора коммерческой концессии на новый срок, но в течение года заключил с другим лицом договор коммерческой концессии на тех же условиях, пользователь вправе потребовать по своему выбору в суде перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним договор коммерческой концессии, или только возмещения таких убытков.

Øправообладатель обязан возмещать пользователю убытки при изменении правообладателем коммерческого обозначе­ния, права на которое были переданы по договору (ст. 1039 ГК).

Во-вторых, это ответственность сторон договора перед другими участниками имущественных отношений (прежде всего, потребителями) в связи с исполнени­ем договора коммерческой концессии. В законе предусматривается как солидар­ная, так и субсидиарная ответственность сторон перед третьими лицами.

Øправообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к поль­зователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), т.е. если пользователь отказался удовлетворить требование потребителя или же потребитель не получил от пользователя ответ на предъявленное требование, то это требование может быть предъявлено к правообладателю.

Øпо требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции правообладателя, последний отвечает солидарно с пользователем. Это означает, что потребитель вправе предъявить требование как к обеим сторо­нам по договору, так и к любой из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга.

Øесли пользователь передал права по договору коммерческой концессии треть­ему лицу (коммерческая субконцессия), то пользователь также несет субсидиар­ную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями таких вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.