Тема 6 Установление происхождения детей

Основанием возникновения прав и обязанностей родителей и детей признается происхождение детей, удостоверенное в установленном законом порядке (ст. 47 СК). Установление происхождения детей – самостоятельный институт семейного права, который следует рассматривать в качестве способа защиты прав ребенка, меры, направленной на восстановление (признание) нарушенных (оспоренных) прав ребенка. Раскрывая содержание данного института, следует говорить отдельно об установлении материнства, установлении отцовства и порядке государственной регистрации рождения ребенка. Законодательством предусмотрены помимо административной и судебной процедур установления происхождения ребенка еще и договорная, которая распространяется на случаи применения искусственных способов репродукции человека.

Установление происхождения ребенка – это способ защиты прав ребенка жить и воспитываться в семье, знать своих родителей, совместно с ними проживать, право на воспитание своими родителями, право на общение с ними и т.д. В случае судебного рассмотрения данного вопроса права и обязанности родителей и детей возникают в силу реализации меры государственного принуждения. Исковое производство по делу об установлении отцовства (материнства) может быть возбуждено по иску одного из родителей ребенка, опекуна (попечителя), фактического воспитателя, самого ребенка, достигшего 18 лет (ст. 49 СК), несовершеннолетней матери, по достижении возраста 14 лет (п. 3 ст. 62 СК), прокурора, органа опеки и попечительства (п. 2 ст. 123 СК). Государственная пошлина по таким делам не взимается (ст. 23 ФЗ «Об основных гарантиях прав ребенка»). Истцом по таким делам всегда будет ребенок. Сроков исковой давности по таким делам нет.

Материнство обычно устанавливается в административном порядке органом записи актов гражданского состояния на основании заявления одного из родителей, родственника (знакомого), медицинской справки или заверенного соответствующим образом заявления свидетеля родов (допускается и устное заявление), документов, удостоверяющих личности матери и заявителя. Регистрация может осуществляется по месту жительства родителей, либо по месту рождения ребенка.

Если невозможно предоставить доказательства о рождении ребенка, заинтересованное лицо обращается в суд с заявлением об установлении факта рождения ребенка конкретной женщиной.

Установление отцовства также возможно как в административном, так и в судебном порядке. Если женщина состоит в браке – действует презумпция отцовства, т. е. отцом ребенка на основании заявления матери (мужа матери) и свидетельства о регистрации брака записывается муж матери ребенка. Презумпция отцовства действует также в течение 300 дней со дня расторжения брака, признания его недействительным, смерти мужа матери или объявления его умершим (пропавшим без вести). Презумпция может быть опровергнута в судебном порядке.

Если брак между матерью ребенка и его отцом не зарегистрирован, отцовство можно установить как в административном, так и в судебном порядке. Если отец ребенка готов признать свое отцовство – достаточно подать совместно с матерью ребенка заявление в орган ЗАГСа. Если мать умерла, или лишена родительских прав (признана умершей или безвестно отсутствующей) – для регистрации отцовства потребуется еще и согласие органа опеки и попечительства (п. 3 ст. 48 СК РФ или п. 2 и 3 ст. 51 ФЗ «Об актах гражданского состояния»()знана умершей или безвестно отсутствующейиться еще и согласие, отцовство можно установить как в административном, так и в суд). Если орган опеки и попечительства согласия не дал – отцовство можно установить в судебном порядке.

Заявление в орган ЗАГСА об установлении отцовства в добровольном порядке можно подать и до рождения ребенка, однако актовая запись будет сделана только после его рождения. Это возможно в тех случаях, когда отец ребенка не сможет по каким-либо причинам участвовать в подаче заявления после рождения ребенка (длительная командировка, болезнь и проч.) Совместное заявление будущих родителей подкрепляется справкой о беременности.

В том случае, если отцовство устанавливается уже после регистрации рождения ребенка в органе ЗАГСа, выдается новое свидетельство о рождении, а по просьбе одного из родителей может быть также выдана и справка об установлении отцовства.

Если ребенок достиг совершеннолетия, отцовство в отношении него может быть установлено только с его согласия (ст. 52 ФЗ «Об актах гражданского состояния»).

Признание отцовства является безотзывным с момента, когда сделана соответствующая актовая запись. Такая запись может быть оспорена в судебном порядке, если мужчина не является фактическим отцом ребенка. Однако, в соответствии с п. 2 ст. 52 СК РФ, если на момент совершения актовой записи мужчина знал, что он не является фактическим отцом ребенка – он в последствии не может оспаривать актовую запись, ссылаясь на эти обстоятельства.

В судебном порядке устанавливается отцовство (ст. 49 СК РФ) и факт признания отцовства (в порядке особого производства (если нет спора) в случае смерти лица, которое признавало себя отцом ребенка, но не состояло в браке с матерью ребенка – ст. 50 СК РФ, ст. 264 ГПК РФ). При установлении факта признания отцовства суд принимает во внимание участие умершего в воспитании или содержании ребенка и письменные заявления о признании отцовства.

Подсудность определяется либо местом жительства предполагаемого отца, либо местом жительства матери (ст. 28, 29 ГПК РФ), а в случае рассмотрения иска об установлении факта признания отцовства – местом жительства заявителя (ст. 266 ГПК РФ). Истцом по таким делам может выступать один из родителей (в том числе несовершеннолетняя мать по достижению возраста 14 лет – п. 3 ст. 62 СК РФ), опекун (попечитель) ребенка или лицо, на иждивении которого находится ребенок, а также сам ребенок по достижении им совершеннолетия (ст. 49 СК РФ), прокурор и орган опеки и попечительства (п. 2 ст. 123 СК РФ). В соответствии со ст. 23 ФЗ «Об основных гарантиях прав ребенка» такое заявление не оплачивается государственной пошлиной, сроки исковой давности к таким делам не применяются.

С учетом мнения сторон, суд вправе назначить экспертизу, на разрешение которой могут быть поставлены различные вопросы, например: период зачатия ребенка, срок вынашивания, способность к зачатию и т.д. Неявка сторон на экспертизу не является безусловным основанием для признания оспоримого факта. Экспертиза может быть биологической, судебно-медицинской, генетической и др.

В отличие от действующего СК РФ, прежний Кодекс о браке и семье РСФСР в ст. 48 предусматривал установление не факта кровного родства ребенка с его отцом, а факт признания отцовства конкретным мужчиной. В качестве доказательств могли быть рассмотрены следующие обстоятельства:

- совместное проживание мужчины и женщины и ведение ими общего хозяйства до рождения ребенка;

- участие фактического отца в воспитании либо содержании ребенка;

- другие доказательства, достоверно подтверждающие признание ответчиком отцовства.

Поскольку в соответствии с п. 1 ст.169 СК РФ нормы Семейного кодекса РФ применяются к семейным отношениям, возникшим после его введения в действие, то дети, рожденные до введение в действие СК РФ, оказываются в менее защищенном положении с точки зрения установления их происхождения, т. к. в отношении них не могут быть использованы материалы медико-генетического исследования.

Действующий СК РФ регулирует также порядок установления материнства (отцовства) при применении методов искусственного оплодотворения или имплантации эмбриона. В соответствии с п. 4 ст. 51 СК РФ и в тех случаях, когда юридические родители являются фактическими родителями, и в случаях отсутствия биологического родства между родителями (одним из них) и ребенком – родителями ребенка, рожденного с применением искусственных методов репродукции человека, записываются лица, давшие согласие на применение указанных методов, при условии, что родившая женщина (суррогатная мать) подтвердила свое согласие на передачу ребенка.

3. Установление отцовства и материнства при применении искусственных методов репродукции человека

Основной проблемой правового характера, возникающей при применении методов искусственной репродукции человека является установление отцовства и материнства. Развитие вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) вызвало необходимость включения в Семейный кодекс РФ норм, регламентирующих установление происхождения детей, родившихся в результате применения этих методов.

Согласно ч. 1 п. 4 ст. 51 СК РФ родителями ребенка, родившегося в результате применения метода искусственного оплодотворения и имплантации эмбриона, записываются лица, состоящие в браке и давшие свое письменное согласие на применение этих методов. Данная норма подлежит применению при условии, что вынашивает и рожает ребенка именно та женщина, которая дала согласие на применение методов ВРТ (метод экстракорпорального оплодотворения и имплантации эмбриона, метод искусственной инсеминации спермой мужа (донора).

При этом какого-либо разграничения правовых последствий гомологического оплодотворения (с использованием половых клеток супругов) и гетерологического (с использованием донорских гамет) закон не устанавливает. Таким образом, презумпция происхождения ребенка от лиц, состоящих в браке, а также наличие их письменного согласия на применение методов вспомогательной репродукции дает основание записывать их в книге записей рождений в качестве родителей независимо от того, являются ли они (один из них) генетическими родителями ребенка или нет.

Отдельного рассмотрения заслуживает ситуация, при которой женщина рожает ребенка, зачатого методом искусственного оплодотворения с использованием своей яйцеклетки и спермы мужа, умершего еще до момента зачатия. По оценкам эмбриологов, сперма в замороженном виде может храниться до 25 лет. В литературе описывался случай, когда муж сдал свою сперму в банк-хранилище и оплодотворение было произведено бывшей женой уже после смерти мужа.[66] Вторым вариантом рождения ребенка от умершего человека может быть использование криоконсервированных эмбрионов, оставшихся от предыдущих попыток искусственного оплодотворения. Эмбрионы, помещенные в жидкий азот, могут храниться не один десяток лет, причем срок их хранения действующим законодательством не ограничен.

В связи с этим возникает вопрос, правомерно ли имплантировать вдове замороженный эмбрион, полученный при оплодотворении спермой мужа ее яйцеклетки. Думается, использование половых клеток умершего человека и эмбрионов, полученных и замороженных до его смерти, недопустимо по этическим и юридическим соображениям. Согласно ст. 31 СК РФ вопросы материнства и отцовства должны решаться супругами совместно, поэтому использование репродуктивных тканей умершего мужа можно расценить как злоупотребление бывшей супругой своими правами. Неизвестно, выразил бы муж согласие на производство жене искусственного оплодотворения, будь он жив, по-прежнему ли он хотел бы иметь ребенка от своей супруги и продолжался бы их брак с супругой. Исходя из вышесказанного, необходимо закрепление в законе, регламентирующем применение методов вспомогательных репродуктивных технологий, запрета на применение вспомогательных репродуктивных технологий с использованием криоконсервированных половых клеток умерших людей, а также криоконсервированных эмбрионов, содержащих половые клетки умершего человека.[67]

Законодательство РФ формально не лишает женщину, чей супруг умер, права на имплантацию эмбриона, образованного при оплодотворении ее яйцеклетки спермой покойного мужа. Семейный кодекс РФ предусматривает возможность установления отцовства в отношении умершего человека. Так, согласно п. 2 ст. 48 СК РФ, если ребенок родился в течение трехсот дней с момента смерти супруга матери ребенка, отцом ребенка признается бывший супруг матери, если не доказано иное. Однако если рождение ребенка произошло после истечения трехсот дней, то умерший муж не может быть записан отцом родившегося ребенка.

Для разрешения этой проблемы может быть применена ст. 49 СК РФ, предусматривающая возможность установления отцовства в судебном порядке по заявлению матери ребенка. При этом суд должен принимать во внимание любые доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица. Такими доказательствами могут быть договор об оказании медицинских услуг по применению метода искусственного оплодотворения, письменное заявление бывшего мужа о криоконсервации (замораживании) спермы, письменное заявление супругов о криоконсервации эмбрионов, справка, выданная медицинской организацией, подтверждающая проведение процедуры искусственного оплодотворения с использованием размороженной спермы бывшего мужа истицы либо эмбрионов супругов.

Еще одним спорным вопросом, связанным с хранением неиспользованных криоконсервированных эмбрионов, является вопрос о правомерности имплантации эмбриона женщине, осуществляемой после расторжения брака между супругами. Законодательство не содержит норм, регулирующих порядок использования замороженных эмбрионов, а также не определяет права супругов, в том числе бывших, на их эмбрионы. Таким образом, после расторжения брака женщине может быть произведена процедура имплантации эмбриона, содержащего генетический материал бывшего супруга, после чего, родив ребенка, женщина может обратиться в суд с заявлением об установлении отцовства[68] (ст. 49 СК РФ). Одновременно с иском об установлении отцовства может быть предъявлено требование о взыскании алиментов на несовершеннолетнего ребенка. Доказательствами, подтверждающими происхождение ребенка от бывшего супруга, могут служить заявление бывших супругов о криоконсервации эмбрионов, справка из медицинской организации о применении метода имплантации эмбриона, данные судебно-биологической экспертизы крови ребенка, ответчика и матери. Причем если ранее такая экспертиза могла лишь исключить отцовство ответчика, но не подтвердить его, то сейчас экспертиза крови, проведенная методом геномной или генетической дактилоскопии, позволяет практически со стопроцентной вероятностью установить, является ли ответчик биологическим отцом ребенка.

Поскольку законом не установлен срок исковой давности по делам данной категории, отцовство лица может быть установлено в любое время после рождения ребенка, в том числе после достижения ребенком возраста восемнадцати лет (п. 4 ст. 48 СК РФ). Установление отцовства в отношении бывшего супруга повлечет за собой необходимость исполнения им определенных законом обязанностей, возникающих в связи с рождением ребенка, а также, что немаловажно, позволит решить вопросы, связанные с наследованием имущества ответчика в случае его смерти.[69]

Однако, думается, несмотря на формальное соответствие требованиям Семейного законодательства, факт установления отцовства в отношении лица, не дававшего согласие на использование своих репродуктивных клеток, неприемлем прежде всего по соображением юридической этики. Имплантация женщине эмбриона, содержащего половые клетки бывшего супруга, проведенная без его согласия, позволяет говорить о нарушении репродуктивного права бывшего супруга – права человека свободно, без какой-то бы ни было дискриминации, принуждения и насилия свободно принимать решение о воспроизводстве потомства, числе детей, об интервалах между их рождением.

Семейное законодательство допускает возможность оспаривания отцовства (материнства) в тех случаях, когда в книге записей о рождениях отцом (матерью) записано не то лицо, которое является им в действительности.[70] Требования об исключении записи об отце, произведенной в соответствии с п. 1 и 2 ст. 51 СК РФ (на основании записи о браке родителей или на основании добровольного или судебного установления отцовства), рассматриваются судом в исковом порядке. Однако ст. 52 СК РФ содержит некоторые ограничения в реализации права на оспаривание записи об отцовстве, направленные на защиту интересов детей, родившихся в результате применения методов ВРТ. Согласно п. 3 ст. 52 СК РФ, супруг, давший письменное согласие на применение его жене метода искусственного оплодотворения и имплантацию эмбриона, не вправе при оспаривании отцовства ссылаться на эти обстоятельства. Это ограничение заключается в том, что при оспаривании отцовства супруг не вправе ссылаться на отсутствие генетической (кровной) связи с ребенком как основание своих исковых требований.

Данная норма предусмотрена для случаев, когда при производстве искусственного оплодотворения используются донорские мужские половые клетки. Супруг, давший согласие на применение этого метода жене, в момент регистрации ребенка, безусловно, знает, что не является "кровным" отцом ребенка, поэтому никакого нарушения его права не происходит. Согласие на применение метода искусственного оплодотворения, данное таким лицом, приравнивается к акту добровольного признания отцовства и поэтому не может быть отозвано. Пункт 3 ст. 52 СК РФ является частным случаем общего правила, закрепленного в п. 2 ст. 52 СК РФ, согласно которому лицо, знавшее в момент записи, что оно не является отцом ребенка, не вправе впоследствии оспаривать отцовство.

Одним из наиболее дискуссионных является вопрос установления происхождения ребенка, рожденного суррогатной матерью. Проблема соотношения прав суррогатной матери и лиц, ожидающих передачи ребенка (супругов или одинокой матери), сложна и многогранна. Суррогатное материнство серьезно пошатнуло, казалось, незыблемый постулат – мать та, которая родила. Практика рождения ребенка для других лиц создала почву для споров о том, кто имеет право выступать юридической матерью – та, которая родила, или та, чья яйцеклетка была оплодотворена.[71]

Мировая судебная практика не имеет единого подхода к разрешению данной проблемы. В одних государствах приоритетными признаются интересы суррогатной матери, в других – генетических родителей. Согласно ч. 2 п. 4 ст. 51 СК РФ, лица, состоящие в браке и давшие свое согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями только с согласия женщины, родившей ребенка. В соответствии с п. 5 ст. 16 ФЗ "Об актах гражданского состояния"при государственной регистрации рождения ребенка по заявлению супругов, давших согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, одновременно с документом, подтверждающим факт рождения ребенка, должен быть предоставлен документ, выданный медицинской организацией и подтверждающий факт получения согласия суррогатной матери на запись указанных супругов родителями ребенка.

Таким образом, российское законодательство в данных правоотношениях факт вынашивания или рождения ребенка признает более социально и эмоционально значимым, нежели его генетическое происхождение. Хотя в целом, СК РФ устанавливает принцип приоритета установления происхождения ребенка, а не факта признания отцом своего отцовства (как это было по КоБС).

Необходимо отметить и тот факт, что при применении метода «суррогатного материнства» возникает серьезная юридическая проблема в случае отказа суррогатной матери передать ребенка родителям, заключившим с ней договор. При отказе суррогатной матери передать рожденного ребенка генетическим родителям последние не смогут оспорить родительские права суррогатной матери и ее супруга. Суррогатная мать может не дать согласия на запись в качестве отца ребенка мужчины, чья донорский материал использовался для оплодотворения (если он известен, а может использоваться донорский материал и анонимного донора) – тогда ребенок лишается права знать своего генетического отца. Права ребенка знать своих родителей, воспитываться в генетической семье законодателем, к сожалению, не рассматривались при решении проблемы бесплодия родителей. А права человека начинаются с прав ребенка. Вообще, использование современных медицинских технологий не является бесспорным ни с точки зрения этики, ни с точки зрения права, особенно в стране, где количество детей-сирот превышает все разумные пределы.

Сложившаяся в России по делам об установлении происхождения ребенка судебная практика позволяет сделать вывод о необходимости повышения роли суда в сборе доказательств установления происхождения ребенка, поскольку это напрямую гарантирует обеспечение его прав и законных интересов, в то время как у родителей не всегда хватает средств, настойчивости и желания эти права обеспечить.

Наряду с иском об установлении отцовства, как правило, предъявляются требования о присуждении алиментов в пользу ребенка. Алименты в этом случае присуждаются с момента предъявления иска, а не с момента рождения ребенка (п. 2 ст. 107 СК РФ).

Установление отцовства (материнства) – это один из способов защиты прав ребенка: жить и воспитываться в семье, знать своих родителей и право на общение с ними. В результате установления происхождения ребенка возникают семейные права и обязанности в ходе реализации мер государственного принуждения.