Тема 8. Правовое обеспечение деятельности торгового посредника на мировом рынке

Современная система экономических взаимоотношений между производителями товаров и услуг, а также между ними и потребителями, основанная на разделении труда и специализации производства, немыслима без профессионального коммерческого представительства, их наличие указывает на развитое состояние имущественного оборота - осложнение и разнообразие юридических отношений. Отношения, выражающиеся в представительстве, возникли давно, однако нормы, из которых складывается профессиональное представительство как самостоятельный институт, появляются только с увеличением товарного оборота и развитием основных форм торговли и предпринимательской деятельности. Посредничество - важная и неотъемлемая часть современной рыночной экономики. Объективная экономическая необходимость и высокая эффективность торгово-посреднического звена в международной торговле сырьем, полуфабрикатами, готовыми изделиями, машинами и оборудованием, а также услугами доказаны всей практикой работы в сфере реализации зарубежных производителей, экспортеров и импортеров. Экономическая природа коммерческого посредничества на рынке товаров и услуг выражается в его способности восстанавливать единство пространственно-экономической разобщенности производства и потребления товаров и услуг с максимально возможной выгодой для всех участников торгово-посреднических отношений.

Экономическая природа коммерческого посредничества на рынке товаров и услуг выражается в его способности восстанавливать единство пространственно-экономической разобщенности производства и потребления товаров и услуг с максимально возможной выгодой для всех участников торгово-посреднических отношений.

Посредническая деятельность в широком смысле - одна из форм социально-экономических отношений в обществе, имеет глубокие корни и широко развитые формы, содействует осуществлению связей между субъектами и реализуется в сфере товарного обращения, финансов, новых технологий,продуктов интеллектуального труда и во многих других сферах.

Посредническая деятельность в международной торговле – это комплекс связанных с международной куплей-продажей товаров, (работ, услуг) определенных юридических и фактических (или только фактических) действий, осуществляемых по поручению экспортера (импортера) за вознаграждение независимым посредником на основании заключаемого между ними соглашения или отдельного поручения.

Представим таблицу достоинств и недостатков, возможных при привлечении торгово-посреднического звена:

Таким образом, можно с уверенностью перечислить информацию о посреднике, которую необходимо знать экспортеру для обеспечения безопасности в выборе:

- является ли посредник специализированным;

- достаточно высок объем продаж у конкретного посредника;

- уверенность в отсутствии у посредника отношений с конкурентами;

- наличие собственной материально-технической базы;

Многообразие национальных дефиниций и правовых форм посреднической деятельности, с одной стороны, и востребованность этого института современной международной коммерческой практикой, с другой, все настоятельнее требуют проведения обширной унификации в данной сфере отношений, которая активно и осуществляется в настоящее время.

Создание единообразного регулирования отношений представительства - задача первостепенной важности для обеспечения прав и законных интересов участников внешнеэкономических сделок, обеспечивает предсказуемость правового регулирования, способствует упрочению, стабильности международного коммерческого оборота[1].

Рассмотрим регулирование отношений представительства на универсальном, региональном и национальном уровнях, а также дадим характеристику документам, представляющих каждый из указанных уровней.

Коллизионное регулирование отношений, вытекающих из договоров международного торгового представительства на международном уровне. Среди актов, осуществляющих международное коллизионное регулирование отношений, вытекающих из договоров по международному торговому представительству, следует, в первую очередь, выделить Гаагскую конвенцию.

Гаагская конвенция применима к любой представительской деятельности в пользу другого лица, но наибольшее значение придается торговому представительству, имеющему международный характер.

На региональном уровне особое значение в силу достаточно высокого уровня разработанности следует обратить внимание на принятую в рамках Европейского Союза Римскую конвенцию, поэтому является целесообразным обратиться к её содержанию. Следует отметить, что она не применяется к договорным отношениям, возникающим между принципалом и третьей стороной.

Это исключение не затрагивает других правоотношений, касающихся отношений, следующих из договоров о торговом представительстве, в частности, правоотношений, возникающих между представляемым и представителем, представителем и третьей стороной. Объяснение заключается в том, что признание автономии воли в правоотношениях представляемый – третья сторона достаточно проблематично, а характер отношений, возникающих, например, между принципалом и агентом, агентом и третьей стороной аналогичен другим договорным отношениям, регулируемым конвенцией.

Как и Гаагский акт, Римская конвенция признает автономию воли сторон и отдает предпочтение коллизионной привязке – lex voluntatis. Подчеркивается, что выбор права должен быть явно выраженным или разумно следовать из условий договора или обстоятельств дела.

В случае если стороны соглашения не осуществили выбор права, к их отношениям по Римской конвенции может быть применено[4]:

- право государства, с которым договор связан наиболее тесным образом, учитывая при этом возможность применения к договору законов нескольких стран (depecage); таким правом считается право страны привычного пребывания или нахождения управляющего органа или основного коммерческого предприятия представителя как лица, осуществляющего «наиболее характерное» для договора исполнение;

- если агент осуществляет свою деятельность в нескольких странах и в каждой из них имеет свое коммерческое предприятие, то будет применимо право страны, в которой находится коммерческое предприятие представляемого лица;

- если из обстоятельств дела в целом следует, что договор наиболее тесно связан с другим государством, то подлежит применению право этого государства.

Коллизионное регулирование отношений, вытекающих из договоров международного торгового представительства на национальном уровне Поскольку соглашения о торговом представительстве создаются в основном на контрактной основе, то к ним обычно применяются общие нормы договорного права. Во многих странах признается принцип автономии воли сторон (lex voluntatis). Пункт о выборе права, включенный в контракт обеспечивает «более широкий выбор норм и процедур для всех вопросов, которые прямо не урегулированы в самом договоре[5]. Если стороны не указали право договора, то, скорее всего, суд сам определит применимое право, и стороны вынуждены будут подчиниться его решению.

Обычно представляемое лицо старается избежать применения законов страны, в праве которой есть специальные протекционные нормы, касающиеся торговых представителей. Однако всегда необходимо выяснять, признаются ли в каждой конкретной стране пункты договора о выборе права. Некоторые местные законы могут прямо запрещать представляемой стороне выбор иного права договора, чем национальное право. В большинстве развитых стран пункт о выборе права истолковывается как отсылка к материальным нормам, а не к коллизионным. Однако, в некоторых странах на этот счет могут действовать иные правила. Verhagen отметил, что при выборе права агент может руководствоваться желанием обеспечить применение протекционных норм какой-либо правовой системы или регулирование его правоотношений с представляемым лицом правом, с которым он наиболее хорошо знаком. Стороны могут также выбрать «нейтральное право», которое не является ни правом страны представляемого лица, ни правом страны агента.

Законодательство некоторых стран пытается урегулировать также и проблему выбора права, применимого по договору о торговом представительстве к отношениям с третьим лицом:

право, применимое к правоотношению между представляемым и представителем (например, во Франции);

право, применимое к основному договору (на заключение которого направлена посредническая деятельность; данный подход распространен в Великобритании);

право страны, в которой представитель осуществляет свою деятельность - lex loci actus (в Германии, Швейцарии, США).

различий действий посредников, характер которых определяется двумя факторами:

Структура и содержание посреднических соглашений. Представляется необходимым проанализировать положения соглашений с посредниками, которые могут применяться в каждом из названных договоров.

· Общие положения посреднических соглашений. Руководство по составлению коммерческих агентских контрактов[6] и практика международной торговли показывают, что договоры (и все приложения к ним) целесообразно:

- заключать в письменной форме (в некоторых странах это предписывается законом);

- определить, при составлении соглашения на двух языках, какой текст считается подлинным в случае возникновения трудностей при его толковании. Если же стороны желают, чтобы оба текста рассматривались как подлинные, необходимо, чтобы перевод был проверен экспертом.

По своей структуре и содержанию соглашения с посредниками весьма близки к контрактам купли-продажи.

Определение сторон.Посредники и привлекающие их стороны должны быть названы в соответствии с терминологией, принятой на национальном уровне, а в отдельных случаях, и международными документами.Посредническое соглашение может содержать как краткое, так и развернутое определение сторон с указанием фамилий подписывающих лиц и занимаемых ими должностей.

Предмет. Наиболее общей форме предмет соглашения может быть определен следующим образом:

«Посредник обязуется по поручениям продавца оказывать ему содействие в сбыте на договорной территории товаров, входящих в согласованную сторонами номенклатуру, а продавец обязан выплачивать посреднику вознаграждение». Если перечень обязательств сторон краток, то они могут быть изложены в этом разделе соглашения. Если перечень обязательств широк – то в специальных подразделах. Ниже будут приведены наиболее общие расширенные обязательства сторон (См. п. 3.1.8).

Территория.Экспортеры могут использовать большое число посредников, определив каждому территорию, на которой он может заниматься продажей товаров. Такая территория называется договорной.

Она может быть ограничена любым географическим регионом или административным образованием. Это может быть континент, группа стран (например, страны Ближнего Востока), страна, штат, республика, область и т.д.

Важно, чтобы стороны внимательно отнеслись к определению границ территории, поскольку неточность может повлечь возникновение споров в отношении границ данной территории и территории других посредников экспортера.

Товарная номенклатура. Договорными товарами могут быть все или некоторые товары номенклатуры экспортера.

- Если стороны намерены включить все товары экспортера или товары, снабженные его товарным знаком, им рекомендуется заранее решить, входит ли в их намерение, чтобы соглашение применялось ко всем производимым в настоящее время товарам или также ко всем товарам, которые будут производиться в будущем.

- При ограничении некоторыми товарами стороны должны привести их перечень путем указания на индивидуальный тип, класс, цели, для которой предназначен товар, применяемые товарные знаки.

- Так как экспортер может продавать идентичные товары под неодинаковыми товарными знаками через различные сбытовые сети, в ясной форме должно быть указано, что такие товары не являются предметом соглашения.

- Должны быть ясно сформулированы намерения сторон в случае, если производитель намерен предоставить лицензию на производство товаров на договорной территории.

Если в посредническом соглашении нет ограничений договорной территории и номенклатуры, посредник имеет право по поручениям клиента сбывать всю номенклатуру товаров продавца во все регионы земного шара.

Характер права на продажу посредников в международном торговом обороте.Рассмотрим три возможных сочетания прав и обязанностей посредников и продавцов, определяющих положение посредников на рынке.

Посредник с неисключительным правом.Его положение характеризуется следующими особенностями:

Посредник с исключительным (монопольным) правом продажи. Его положение характеризуется следующими особенностями:

Посредник с преимущественным правом продажи (право пер­вой руки).Его положение характеризуется следующими особенностями:

Вознаграждение. Четкая фиксация критериев вознаграждения в договоре является необходимым, поскольку дискриминация в этой сфере приведет к свертыванию посреднической деятельности, а необоснованное поощрение - к снижению эффективности торговых операций.

В разделе вознаграждения содержится ряд важных моментов:

v момент, с которого возникает право на получение вознаграждения;

v вид и размер вознаграждения;

v способ определения размер вознаграждения;

v срок выплаты вознаграждения;

v форма расчетов между сторонами;

v валюта, в которой выплачивается вознаграждение;

v другие условия, необходимые для его уплаты (например, курс пересчета валюты).

В практике международной торговли существует несколько способов определения размера вознаграждения посредников:

В международной торговой практике сложились традиционные способы вознаграждений различных видов посредников:

· Обязанности посредника.По договору посредник берет на себя широкий круг обязанностей, которые фиксируются путем внесения в соглашение специальных оговорок: