Тема 2 Источники семейного права

В соответствии со ст. 72 Конституции РФ семейное законодательство находится в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. Это означает, что семейно-правовые акты могут приниматься не только на федеральном уровне, но и на уровне субъектов Российской Федерации. Это, с одной стороны, позволяет обеспечить единообразие семейного законодательства, а с другой — учесть местные обычаи и особенности, существующие в различных регионах.

Согласно положениям ст. 3 СК РФ, семейное законодательство состоит из Семейного кодекса РФ и других федеральных законов, принимаемых в соответствии с ним, а также из законов субъектов РФ. Помимо Семейного кодекса, ряд норм семейного права содержится в ГК РФ. Примером может служить ст. 256, регулирующая общую совместную собственность супругов.Поскольку гражданское законодательство относится к федеральной компетенции, а семейное — к совместной, гражданское законодательство рассматривается как законодательство более высокого уровня, нормы, содержащиеся в СК, не могут ему противоречить и должны только развивать положения, включенные в ГК.

Основным источником семейного права является Семейный кодекс РФ, принятый 8 декабря 1995 г. и введенный в действие с 1 марта 1996 г. Кодекс состоит из следующих разделов: «Общие положения», «Заключение и прекращение брака», «Права и обязанности супругов», «Права и обязанности родителей и детей», «Алиментные обязательства членов семьи», «Формы воспитания детей, оставшихся без попечения родителей» и «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства».

Несмотря на относительную новизну Семейного кодекса, раздел «Общие положения» не содержит общих понятий, применяемых в других разделах. Это связано, по мнению М.В. Антокольской,[21] с невозможностью и нецелесообразностью законодательного определения ряда семейно-правовых понятий, таких как семья, родство, свойство и т.д. (что на наш взгляд является спорным утверждением) Кроме того, близость семейного и гражданского права приводит к тому, что многие понятия, используемые семейным правом, заимствуются им из права гражданского. Это, прежде всего категории правоспособности, дееспособности, сделки, договора, исковой давности, обязательства и многие другие.

Структура Кодекса существенно изменилась по сравнению с Кодексом 1969 г. Впервые выделены в самостоятельные разделы нормы, посвященные правам и обязанностям супругов, алиментным обязательствам, правовым формам воспитания детей, оставшихся без попечения родителей. С другой стороны, некоторые институты, существовавшие в предыдущем Кодексе, не включены в Семейный кодекс 1995 г. Так, например, отношения, возникающие в связи с установлением, осуществлением и прекращением опеки и попечительства, регулируются в настоящее время Гражданским кодексом РФ, ФЗ от 24.04.2008 г. №48-ФЗ «Об опеке и попечительстве»[22], ФЗ от 16.04.2001 г. №44-ФЗ «О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей»[23] и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации (например, Постановление Администрации Тамбовской области от 29 марта 2004 г. №220 «Об утверждении Положения о патронатной семье»Закон Тамбовской области от 26 апреля2000 г. N 112-З (с послед.изм и доп.) "О социальных гарантияхдетей-сирот и детей, оставшихсябез попечения родителей», Закон Тамбовской области от 5 декабря 2007 г. N 308-З"О единовременной выплате при усыновлении (удочерении)ребенка в Тамбовской области»)

Правовое регулирование регистрации актов гражданского состояния также перемещено из СК в ГК (ст. 47); действует также специальный ФЗ от 15 ноября 1997 г. «Об актах гражданского состояния»[24].

В СК РФ впервые появились главы о брачном договоре, алиментных соглашениях, правах детей, приемной семье. Большинство норм СК РФ начало применяться с момента введения Кодекса в действие и не имеет обратной силы. Это означает, что они применяются только к отношениям, возникшим после 1 марта 1996 г. В отношении длящихся правоотношений, возникших до этого времени и продолжающих существовать, они применяются лишь к тем правам и обязанностям, которые возникли после введения Кодекса в действие. Однако, для некоторых норм предусмотрено исключение. Правило ст. 25 СК, устанавливающее, что моментом расторжения брака в суде является вступление решения суда в законную силу, применяется только в отношении решений суда, вынесенных после 1 мая 1996 г. К бракам, расторгнутым в судебном порядке до этой даты, по-прежнему применяются положения о том, что такой брак считается расторгнутым только с момента государственной регистрации развода в органах загса.

Нормы, регулирующие брачные договоры, обратной силы не имеют. Брачные договоры, заключенные с 1 января 1995 г. до 1 марта 1996 г. (на основании ст. 256 ГК), регулируются СК начиная с 1 марта 1996 г. С этого момента их положения, противоречащие СК, могут признаватьсянедействительными как не соответствующие требованиям закона. Положения, регулирующие общую и личную собственность супругов, применяются также и к имуществу, нажитому супругами до 1 марта 1996 г. Это означает, что состав личного и общего имущества супругов, нажитого до 1 марта 1996 г., определяется на основании норм СК РФ.

К признанию недействительным брака в соответствии со ст. 15 СК РФ применяются сроки исковой давности, установленные ст. 181 ГК РФ для признания оспоримой сделки недействительной.

Положения о признании правовой силы только за браком, государственная регистрация заключения которого осуществлена в органах записи актов гражданского состояния, не применяется к бракам граждан Российской Федерации, совершенным по религиозным обрядам на оккупированных территориях, входящих в состав СССР в период Великой Отечественной войны, до восстановления на этих территориях органов записи актов гражданского состояния.

Помимо Семейного кодекса нормы семейного права могут содержаться и в других федеральных законах, например в ФЗ от 24 июля 1998 г. «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации»[25], однако положения таких законов должны соответствовать положениям Кодекса.

Субъекты Российской Федерации вправе регулировать семейные отношения в двух случаях: если эти отношения прямо отнесены СК к их ведению или если эти отношения непосредственно кодексом не урегулированы. СК к ведению субъектов РФ отнесено определение условий, при наличии которых заключение брака может быть разрешено до достижения супругами шестнадцати лет (ст. 13 СК), выбор супругами фамилии при вступлении в брак (ст. 32 СК), выбор имени ребенку (ст. 58) и некоторые другие вопросы. Законодательство субъектов Федерации в любом случае должно соответствовать СК.

Например, Законом Тамбовской области от 24 июня 1997 г. № 120-З «О порядке и условиях вступления в брак на территории Тамбовской области лиц, не достигших возраста шестнадцати лет»[26] определено – при наличии особых обстоятельств, в виде исключения на территории Тамбовской области может быть разрешено вступление в брак лицам, достигшим возраста четырнадцати лет.Граница в 14 лет установлена также в таких субъектах РФ, как Адыгея, Белгородская, Владимирская, Вологодская, Калужская, Магаданская, Московская, Нижегородская, Орловская, Ростовская, Самарская, Сахалинская, Тульская, Тюменская области, Ханты-Мансийский автономный округ – Югра. Однако, согласно Закону Тамбовской области, особыми обстоятельствами, дающими право на разрешение вступления в брак лицу, не достигшему возраста шестнадцати лет, являются беременность, рождение ребенка у лиц, желающих вступить в брак, непосредственная угроза жизни одной из сторон. Полагаем, что последнее основание – непосредственная угроза жизни одной из сторон – является не должно связываться законодателем с возможностью снижения брачного возраста для несовершеннолетних (хотя, оно и содержится в подобных НПА и некоторых других субъектов Российской Федерации – Владимирской, Магаданской, Московской, Мурманской, Калужской областей, Кабардино-Балкарской республики и др.). На наш взгляд, оно противоречит здравому смыслу и требованиям СК РФ. Согласно п. 1 ст. 11 СК РФ при наличии особых обстоятельств (непосредственная угроза жизни одной из сторон в том числе) брак может быть заключен в день подачи заявления.Это оправдано, когда у людей уже сложились фактические семейные отношения и брак в этом случае необходим для возникновения, например, наследственных отношений. Не понятно, почему законодатель готов снизить брачный возраст для 14-летнего несовершеннолетнего по этой причине, если речь не идет о рождении ребенка.

Вероятно, разумнее не отказываться от уже сложившейся практики снижения брачного возраста у подростков в исключительных обстоятельствах, а систематизировать перечень исключительных обстоятельств и рекомендовать такую практику регионам, где порой допускаются совершенно нелепые «особые обстоятельства».

Не безупречен с точки зрения соответствия международным и федеральным нормам и Закон Тамбовской области от 5 декабря 2007 г. № 308-З «О единовременной выплате при усыновлении (удочерении) ребенка в Тамбовской области».[27] Согласно положениям ст. 3 указанного Закона: «Право на получение единовременной выплаты при усыновлении (удочерении) ребенка имеет один из усыновителей на каждого усыновленного (удочеренного) ребенка.В случае усыновления (удочерения) двух или более детей единовременная выплата назначается на каждого ребенка.Единовременная выплата не назначается на детей, усыновленных (удочеренных) отчимом, мачехой».Согласно действующему законодательству (ст. 137 СК РФ), в случае установления усыновления для отчима и мачехи наступают те же правовые последствия, что и для усыновителей, не состоящих в браке с одним из родителей усыновляемого ребенка – усыновленные дети и их потомство по отношению к усыновителям и их родственникам, а усыновители и их родственники по отношению к усыновленным детям и их потомству приравниваются в личных неимущественных и имущественных правах и обязанностях к родственникам по происхождению. Конституция РФ (ст. 19) гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности. На каком основании усыновители в Тамбовской области обладают разным объемом прав в зависимости от своего брачного статуса (муж или жена родителя ребенка) не понятно. Объяснение одно – экономия бюджета (содержание ребенка в детском доме обходится дешевле, чем разовая выплата усыновителям). К сожалению, подобные нормативные акты не проходят должной правовой экспертизы и преподносятся как проявление заботы о семье и создание дополнительных (материальных) стимулов для преодоления социального сиротства.

В соответствии с Конституцией (ст. 15) международные договоры Российской Федерации являются частью ее правовой системы. В связи с этим в случае, если положения такого международного договора вступают в противоречие с положениями СК или иного семейно-правового акта, применяются нормы международного договора. Прежде всего, это относится к международным конвенциям, участницей которых является Россия, и к договорам о правовой помощи по гражданским и семейным и уголовным делам. Российская Федерация является участницей двусторонних международных договоров с Албанией, Алжиром, Азербайджаном, Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, Грузией, Ираком, Йеменом, Италией, Китаем, Кубой, Кипром, Кореей, Кыргызстаном, Латвией, Литвой, Монголией, Молдовой, Польшей, Румынией, Тунисом, Финляндией, Чехословакией, Швейцарией, Эстонией, Югославией.

При применении международно-правовых норм действует следующее правило: если международно-правовая норма противоречит нормам семейного права России, то применяется международно-правовая норма.

Особо необходимо выделить Конвенцию «О защите прав человека и основных свобод», поскольку решения Европейского Суда по правам человека, связанные с применением ст. 8 Конвенции, гарантирующей право на уважение частной и семейной жизни, в прямом смысле слова произвели революцию в семейном праве стран Западной Европы. Европейский Суд интерпретировал ст. 8 Конвенции в свете признания за государствами — участницами Конвенции обязанности обеспечить защиту права граждан на уважение семейной жизни. Поскольку решения Европейского Суда имеют обязательную силу для государств-участников, на основании принципа примата международного договора это практически означает, что нормы внутреннего законодательства, противоречащие ст. 8 Конвенции, становятся мертвой буквой закона.[28]

Важными источниками норм семейного права являются Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах[29], Конвенция стран СНГ «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным иуголовным делам»[30],Конвенция ООН «О правах ребенка»[31]

В настоящее время Конвенция ООН «О правах ребенка» является наиболее широко признанным международным документом по вопросам прав человека. Ее юрисдикция является универсальной в прямом смысле этого слова.Конвенция закрепляет различные права ребенка - гражданские, политические, экономические, социальные и культурные, ранее никогда не объединявшиеся в едином документе. В ней отражен компромисс между различными правовыми и философскими подходами, международными и национальными политическими интересами. Ее положения учитывают многообразие культур, традиций, религий, уровней экономического развития различных стран. Все это, а также существование механизма контроля за соблюдением положений Конвенции, делает этот документ уникальным инструментом защиты прав ребенка.В Конвенции ребенок впервые рассматривается как личность, имеющая права, которые государства, ратифицировавшие Конвенцию обязаны "уважать и гарантировать" (ст. 1 Конвенции). Таким образом, имеет место прямое указание на то, что ребенок является особо уязвимым членом общества и потому, требует и заслуживает специальной защиты. [32]

Документ состоит из 54 статей, детализирующих индивидуальные права юных граждан в возрасте от рождения до 18 лет на полное развитие своих возможностей в условиях, свободных от голода и нужды, жестокости, эксплуатации и других форм злоупотреблений. Конвенция о правах ребенка ратифицирована всеми странами-членами ООН, кроме США и Сомали.

Российская Федерация ратифицировала Конвенцию о правах ребенка 16 августа 1990г.[33] Дополнительно, 15 февраля 2001 года Россия подписала Факультативный протокол к Конвенции о правах ребенка, касающийся участия детей в вооруженных конфликтах, вновь подтвердив свои обязательства в этой области защиты прав ребенка.

Конвенция определяет понятие «ребенок» и утверждает приоритетность интересов детей перед интересами общества (ст. 1-4), закрепляет такие важнейшие права детей как право на жизнь, имя, гражданство, право знать своих родителей и воспитываться в своей семье, права и обязанности родителей по отношению к детям, права детей на выражение своих взглядов, своего мнения, на свободу мысли, совести и религии, ассоциаций и мирных собраний, доступ ребёнка к распространению информации.

Конвенция закрепляет права детей на уровень жизни, необходимый для физического, умственного, духовного, нравственного и социального развития ребенка, а также права на образование, отдых и досуг, устанавливает ответственность государства в защите прав детей от эксплуатации, от незаконного употребления наркотиков, похищения и торговли детьми, определяет права ребёнка, попавшего в место заключения, а также права детей на охрану во время вооружённых конфликтов и войн.

Особо в Конвенции определены задачи общественного воспитания детей, лишившихся родителей. Такой уход может включать, в частности, передачу ребенка на воспитание, усыновление или, в случае необходимости, помещение в соответствующие учреждения по уходу за детьми. При рассмотрении вариантов замены необходимо должным образом учитывать желательность преемственности воспитания ребенка и его этническое происхождение, религиозную и культурную принадлежность и родной язык (эти положения закреплены в СК РФ). Статья 21 Конвенции определяет права ребенка при усыновлении в другой стране: «усыновление в другой стране может рассматриваться в качестве альтернативного способа ухода за ребенком, если ребенок не может быть передан на воспитание или помещен в семью, которая могла бы обеспечить его воспитание или усыновление, и если обеспечение какого-либо подходящего ухода в стране происхождения ребенка является невозможным». К сожалению, применение данных положений для современной России весьма актуально.

При разработке Конвенции был взят за основу ведущий принцип Декларации ООН "О правах ребенка" (1959 г) – наилучшее обеспечение интересов ребенка. Тот факт, что именно через этот принцип раскрываются все права ребенка, является признанием возможности возникновения противоречия между некоторыми правами ребенка и правами и обязанностями родителей/опекунов и даже государства. В силу этого Конвенция не только утверждает приоритет интересов детей, но и рассматривает как принцип соблюдение прав и интересов всех детей без каких-либо исключений или какой-либо дискриминации. При этом, важно не забывать и о том, что принцип не-дискриминации вовсе не требует того, чтобы с детьми обращались абсолютно одинаково во всех случаях. Так, согласно ст.ст. 5, 12, Конвенции реализация ряда прав ребенка зависит от его возраста, зрелости и степени его развития; а согласно ст.ст. 20, 23, особые потребности признаются Конвенцией за инвалидами и детьми, постоянно или временно лишенными семьи.

К основным принципам Конвенции также относится и принцип относительности обязательств и прав в рамках Конвенции. В то время как основная сила Конвенции заключается в том, что государства обязаны уважать и обеспечивать права каждого ребенка в пределах своей юрисдикции (ст. 2 Конвенции), их обязательства ограничены реальными возможностями их выполнения. Так, например, выполняя свое обязательство по ст. 3 обеспечивать защиту и заботу, необходимуюдля благосостояния ребенка, государства должны также принимать во внимание права и обязанности родителей/опекунов ребенка, или других лиц, несущих юридическую ответственность за ребенка[34].

В состав семейного законодательства входят также нормативные правовые акты Правительства РФ. Правительство РФ правомочно издавать акты, регулирующие семейные отношения, только в случаях, прямо предусмотренных Семейным кодексомРФ, другими законами или указами Президента РФ. Так, в соответствии со ст. 82 СК было принято постановление Правительства РФ от 18 июля 1996 г. № 841 «О перечне видов заработной платы и иного дохода, из которых производится удержание алиментов на несовершеннолетних детей».[35]Статья 125 СК послужила основанием для принятия постановления Правительства РФ от 29 марта 2000 г. № 275 «Об утверждении правил передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществление контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории Российской Федерации и правил постановки на учет консульскими учреждениями Российской Федерации детей, являющихся гражданами Российской Федерации и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства» (в ред. от 10.03.2005 №123, от 11.04.2006 №210).

Судебная практика по семейным делам, как и постановления Пленума Верховного Суда РФ и его опубликованные решения по конкретным делам, также являются источниками права. Например, постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25 октября 1996 г. «О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов»[36], от 4 июля 1997 г. «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об установлении усыновления»[37], от 27 мая 1998 г. (ред. от 06.02.2007) «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей» [38]и от 5 ноября 1998 г. (ред. от 06.02.2007) «О применении судами законодательства при рассмотрении дел о расторжении брака» [39] Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. N 8"О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей."