Существенные условия и исполнение

Существенные условия. Исполнение договора. Ответственность сторон. Изменение и прекращение договора.

1. Существенные условия учредительного договора в соответствии с п. 2 ст. 52 и п. 1 ст. 432 ГК РФ:

- о предмете, заключающееся в обязательстве сторон создать юридическое лицо (необходимо определить наименование юридического лица, место его нахождения, указать иные идентифицирующие юридическое лицо признаки);

- о порядке совместной деятельности сторон по созданию юридического лица;

- о передаче юридическому лицу имущества сторон;

- об участии сторон в деятельности юридического лица;

- о распределении между участниками прибыли и убытков и порядке такого распределения;

- о порядке управления деятельностью юридического лица;

- о порядке выхода учредителей (участников) из состава юридического лица.

Законом для юридических лиц соответствующего вида могут быть предусмотрены иные условия, включение которых необходимо для заключения учредительного договора. Так, согласно п. 2 ст. 70 ГК РФ учредительный договор полного товарищества должен содержать помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

2. Процесс исполнения учредительного договора подразделяется на два этапа, каждый из которых обладает рядом юридических особенностей. Разделяет эти этапы момент регистрации создаваемого учредителями юридического лица.

Исполнение договора до регистрации юридического лица.

На этапе создания юридического лица стороны в предусмотренном договором порядке решают вопросы организационного (готовят документы, необходимые для государственной регистрации юридического лица, подыскивают помещение для осуществления деятельности и т.д.) и имущественного (соединяют вклады в имущество юридического лица, если такое соединение до регистрации юридического лица обязательно в соответствии с законодательством) характера.

На практике одной из проблем применения положений об учредительном договоре является вопрос о возможности понуждения к исполнению обязанности по созданию юридического лица, в том числе к внесению имущества в складочный (учредительный) капитал создаваемого юридического лица.

Учитывая фидуциарный характер учредительного договора, в литературе отмечается, что принудительность не свойственна характеру учредительских правоотношений и поэтому не может быть реализована даже в судебном порядке. Таким образом, в тот момент, когда сторона учредительного договора узнает о нарушении своего права, фидуциарность нарушается безвозвратно, и дальнейшее совместное участие истца и ответчика в рамках одного и того же юридического лица в большинстве своем невозможно.

Авторитетное мнение

Таким образом, по мнению Я.Д. Соломкина и И.Б. Смадьярова, существенное отличие учредительного договора от всех иных гражданско-правовых договоров заключается в том, что невозможно в принудительном порядке обязать сторону такого договора исполнить принятые на себя обязательства.

Исполнение договора после регистрации юридического лица.

После регистрации юридического лица права и обязанности сторон, а также порядок исполнения учредительного договора определяются прежде всего специальными нормами, регулирующими внутренние отношения в юридическом лице соответствующего вида.

Так, в полном товариществе обязанности участников определены ст. 73 ГК РФ, среди которых можно выделить:

- обязанность участия в ведении дел товарищества;

- обязанность внесения вклада в складочный капитал;

- обязанность не конкурировать с товариществом (не заключать от своего имени сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества).

Учредительным договором могут быть предусмотрены и иные обязанности сторон, исполнение которых должно осуществляться в период деятельности юридического лица. При этом, в отличие от обязательств, исполнение которых осуществляется до регистрации юридического лица, стороны могут быть понуждены к исполнению таких обязательств в судебном порядке.

Судебная практика

Абз. 7 Постановления Президиума ВАС РФ от 29.08.2006 N 5244/06 по делу N А54-2509/2005-С16.

3. Ответственность за неисполнение учредительного договора наступает в соответствии с общими положениями об ответственности за неисполнение обязательств с учетом специфики исполнения договора.

На этапе создания юридического лица стороны отвечают за свои действия только друг перед другом на условиях, предусмотренных учредительным договором.

При этом неисполнение учредительного договора помимо ответственности может повлечь для сторон и дополнительные последствия, чаще всего заключающиеся в невозможности создать юридическое лицо. Так, неисполнение императивных норм по формированию складочного капитала до регистрации полного товарищества де-юре делает невозможным его государственную регистрацию в качестве юридического лица (п. 2 ст. 73 ГК РФ, подп. "а" ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 8.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").

После регистрации юридического лица стороны отвечают не только друг перед другом, но и перед вновь возникшим юридическим лицом в случаях, предусмотренных законодательством.

Так, в соответствии с п. 2 ст. 73 ГК РФ несоблюдение участниками полного товарищества сроков внесения вкладов в складочный капитал влечет ответственность в виде уплаты товариществу десяти процентов годовых с невнесенной части вклада и возмещения причиненных убытков, если иные последствия не установлены учредительным договором.

4. Прекращение и изменение учредительного договора имеет ряд особенностей в сравнении с другими гражданско-правовыми договорами.

Во-первых. Особо доверительный характер отношений между учредителями (участниками) определяет невозможность изменения субъектного состава договора без согласия всех учредителей. Переход имущественных прав от одного лица к другому в порядке правопреемства (например, при наследовании права на вклад в уставном фонде юридического лица) еще не приводит к возникновению у правопреемника статуса участника учредительного договора. Такие права он может приобрести только с момента подписания учредительного договора с согласия всех учредителей (Н.В. Козлова).

Во-вторых. Изменения учредительного договора подлежат государственной регистрации. При этом в соответствии с п. 3 ст. 52 ГК РФ изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

Учредительный договор может быть прекращен как по соглашению сторон, так и по иным основаниям. Одним из таких оснований является ликвидация созданного юридического лица.

До ликвидации учредительный договор может быть прекращен также в связи с выбытием участников из юридического лица, т.е. в случаях, когда в юридическом лице остается единственный участник. Так, согласно ст. 81 ГК РФ, полное товарищество ликвидируется в случае, когда в товариществе остается единственный участник. Такой участник вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество.

Еще одним основанием прекращения учредительного договора может стать признание его недействительным. При этом признание учредительного договора недействительным влечет не реституцию, а иные последствия, предусмотренные законом. В данном случае такими последствиями будет ликвидация юридического лица.

Литература

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга пятая. В двух томах. Том 1: Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. М.: Статут, 2006.

Козлова Н.В. Учредительный договор: понятие, содержание и правовая природа (комментарий действующего законодательства) // Законодательство. 2000. N 3.

Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. М.: Статут, 2005.

Тюкавкин-Плотников А. Сравнительный анализ учредительного договора и договора о создании юридического лица // Арбитражный и гражданский процесс. 2009. N 1.

Смадьяров И.Б. Расторжение учредительного договора по соглашению сторон // Юридический мир. 2007. N 6.

Соломкин Я.Д., Смадьяров И.Б. Защита нарушенных прав учредителя (участника) // Российский судья. 2007. N 6.