Тема 8. Адвокатура и нотариат в системе защиты и обеспечения реализации прав лиц и организаций

1. Понятие и формы оказания юридической помощи

в Российской Федерации в системе правозащиты

Юридическая помощь – это перспективное, быстроразвивающееся направление в правоохранительной деятельности. Право на юридическую помощь является важным конституционным принципом. Статья 48 Конституции РФ гласит: «каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи; в случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно» (п.1 ст. 48).

Под юридической помощью понимают государственную, негосударственную или частную (коммерческую)деятельность профессиональных юристов по оказанию квалифицированной помощи физическим и юридическим лицам в понимании, правильном использовании и соблюдении законодательства, консультации по юридическим вопросам и вопросам права, которая направленная на защиту и способствует осуществлению прав и законных интересов граждан .

Действительно, юридическая помощь бывает государственной (государственный нотариат), негосударственной (коллегии адвокатов) или частной (юридические консультативные конторы, частные нотариусы, адвокаты, не входящие в коллегии адвокатов и занимающиеся частной практикой).

Профессиональность юристов и квалифицированность помощи является конституционной гарантией и необходимым условием оказания юридической помощи. Это положение, гарантированное Конституцией РФ, говорит о том, что все люди (это и адвокаты, и нотариусы, и люди, занимающиеся иными видами оказания юридической помощи), занимающиеся оказанием юридической помощи, должны иметь высшее юридическое образование. Тем самым обеспечивается квалифицированность помощи.

Актуальной является проблема причисления или не причисления организаций, оказывающих юридическую помощь, к правоохранительным органам. Эта проблема возникает в силу того, что законодательно этот вопрос не урегулирован, поэтому разные научные школы и отдельные ученые и исследователи трактуют проблему по-разному. Школа юридического факультета МГУ отвечает на этот вопрос «причисляются». Несмотря на то, что многие организационные формы оказания юридической помощи с натяжкой можно назвать органами, тем более лишь малая их часть является государственной, они выполняют функцию сходную с функцией правоохранительных органов – охрана прав и законных интересов человека и гражданина, а также предприятий и организаций.

Вместе с тем, под определение правоохранительной деятельности юридическая помощь явно не подходит: большинство органов и организаций, оказывающих юридическую помощь, не являются государственными; не все они являются специально уполномоченными органами, многие структуры не применяют юридических мер воздействия. В связи с этим мы полагаем, что органы, оказывающие юридическую помощь, являются в большей мере правозащитными, поскольку лица (физические и юридические) прибегают к их услугам тогда, когда они находятся в ситуации, не позволяющей самостоятельно реализовать и защитить свои права. Вместе с тем, осуществляя свою деятельность, органы, оказывающие юридическую помощь, содействуют правоохранительным органам, реализовывая задачи охраны правопорядка, прав и законных интересов личности, общества и государства.

Выделяют несколько основных форм оказания юридической помощи:

1.Адвокатура,именно с ней больше всего ассоциируетсяоказание юридической помощи как правозащитной функции.

2. Нотариат,который выполняет казалось бы скромную, но необходимую работу, выполняя публичные функции, облегчающие и упрощающие правосудие. Осуществляя правозащитную деятельность в сфере оказания нотариальных услуг, нотариат тем не менее стоит ближе к правоохранительным органам, т.к. государство делегирует этому институту гражданского общества публичные полномочия.

3. Иные организационные формы оказания юридической помощи», перечень которых является открытым(среди них: юрисконсультские службы, советники по правовым вопросам, патентные поверенные, предприниматели в сфере оказания правовых услуг).

2. Адвокатура как основная форма оказания квалифицированной юридической помощи и правозащитный институт гражданского общества

Основным гарантом реализации конституционного права граждан на получение квалифицированной юридической помощи является адвокатура, поскольку именно в законодательстве об адвокатуре сформулированы конкретные профессиональные требования к адвокатам, призванные обеспечивать квалифицированный характер оказываемой ими юридической помощи.

Правовой основой организации и деятельности адвокатов являются международные акты — Основные положения о роли адвокатов (приняты восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 г. в Нью-Йорке), Общий кодекс правил для адвокатов стран Европейского Сообщества3 (принят Советом коллегий адвокатов и юридических сообществ Европейского Союза 28 октября 1988 г. в Страсбурге),и национальное законодательство — Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее — Закон об адвокатуре).Обязательны для адвоката правила поведения, установленные Кодексомпрофессиональной этики адвоката (принят I Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г.).

Согласно п. 1 ст. 3 Закона об адвокатуре,адвокатура — это профессиональное сообщество адвокатов, являющееся институтом гражданского общества, не входящее в систему органовгосударственной власти и местного самоуправления. Основной задачейадвокатуры является оказание квалифицированной юридической помощи доверителю, защита его прав и законных интересов.Вместе с тем защита частных интересов адвокатом носит государственно-публичный характер, поскольку защита прав и свобод человека игражданина — обязанность государства (ст. 2 Конституции РФ).

Правозащитная деятельность невозможна без адвокатуры, которая является ее фундаментом и основной реализующей силой.Адвокатская деятельность не охватывает в полном объеме деятельность правозащитную. Наоборот, правозащитная деятельность может включать как некоторые аспекты работы адвоката, так и, что важно отметить, других специалистов.

Отметим, что адвокатура защищает не только частные интересы, но и интересы общества. Являясь институтом гражданского общества, она не подчинена никаким органам государственной власти и не входит в их число. Ее деятельность в известной мере направлена на то, чтобы должностные лица и государственные органы не злоупотребляли своими правами,притесняя тем самым права и свободы граждан, а также общественныеинтересы.

Адвокатура не относится и к общественным организациям, так какони создаются для защиты собственных интересов и достижения общих целей объединившихся лиц. Деятельность же адвокатуры направлена на защиту прав и свобод граждан.Общественные организации неформируются путем отбора своих членов по профессиональному признаку, они не наделены специальными полномочиями, которыми обладает адвокатура.

Согласно п. 2 ст. 3 Закона об адвокатуре правозащитная деятельность адвокатуры построена на принципах законности, независимости, самоуправления, корпоративности, равноправия адвокатов.

В соответствии с п. 1 ст. 1 Закона об адвокатуре адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном законом, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.Адвокатская деятельность не является предпринимательской.

Адвокат вправе оказывать различные виды юридической помощи(виды адвокатской деятельности), которые могут быть систематизированы следующим образом (п. 2 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности иадвокатуре):

1) проведение консультаций и дача справок по правовым вопросам;

2) составление заявлений, жалоб, ходатайств и других документовправового характера;

3) участие в качестве представителя или защитника доверителя;

4) оказание иной юридической помощи, не запрещенной федеральным законом (например, проведение юридической экспертизы документов, дача юридических заключений по результатам правового анализадокументов и т. п.).

Адвокаты оказывают юридическую помощь гражданам РоссийскойФедерации бесплатно в соответствии сФедеральным законом от 21 ноября 2011 г. № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи.

Организация участия адвокатов в государственной системе бесплатной юридической помощи в субъекте Федерации осуществляется Адвокатской палатой субъекта Федерации, которая ежегодно направляет в уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Федерации список адвокатов, участвующих в этой деятельности, с указанием их регистрационныхномеров в реестре адвокатов субъекта Федерации, а также адвокатскихобразований, в которых адвокаты осуществляют свою профессиональнуюдеятельность. Орган исполнительной власти субъекта Федерации ежегодно заключает с Адвокатской палатой субъекта Федерации соглашение обоказании бесплатной юридической помощи адвокатами, являющимися участниками государственной системы бесплатной юридической помощи.

Организация адвокатской деятельности.

Адвокат осуществляет свою деятельность в установленных законом формах адвокатских образований, которыми являются адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация.

Адвокатский кабинет учреждается адвокатом, принявшим решениеосуществлять адвокатскую деятельность индивидуально. Об этом он уведомляет совет адвокатской палаты. Адвокатский кабинет не является юридическим лицом. Соглашение об оказании юридической помощи в адвокатском кабинете заключается между адвокатом и доверителем и регистрируется в документации адвокатского кабинета.

Коллегия адвокатов учреждается двумя и более адвокатами, представляет собой некоммерческую организацию, основанную на членстве идействующую в соответствии с уставом и учредительным договором.

Об учреждении, реорганизации или ликвидации коллегии адвокатовее учредители направляют в совет адвокатской палаты уведомление,к которому прилагаются нотариально заверенные копии учредительногодоговора и устава. Коллегия адвокатов является юридическим лицом исчитается учрежденной с момента ее государственной регистрации. Соглашенияоб оказании юридической помощи в коллегии адвокатов заключаются меж ду адвокатом и доверителем и регистрируются в документации коллегииадвокатов.

Коллегия адвокатов может быть преобразована в адвокатское бюро.Адвокатское бюро учреждается двумя и более адвокатами, представляет собой некоммерческую организацию, основанную на членстве и действующую на основании устава, учредительного договора и партнерского договора.

Юридическая консультация — это форма адвокатского образования,которая учреждается адвокатской палатой по представлению органа государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации,если общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории одного судебного района, составляет менее двухна одного федерального судью. Юридическая консультация является некоммерческой организацией, создаваемой в форме учреждения.

Федеральная палата адвокатов Российской Федерации является общероссийской негосударственной некоммерческой организацией, объединяющей адвокатские палаты субъектов Российской Федерации на основе обязательного членства. Федеральная палата адвокатов как орган адвокатского самоуправления в Российской Федерации создается в целяхпредставительства и защиты интересов адвокатов в органах государственной власти, органах местного самоуправления, координации деятельности адвокатских палат, обеспечения высокого уровня оказываемой адвокатами юридической помощи. Федеральная палата адвокатов образуетсяВсероссийским съездом адвокатов, действует на основании принимаемого им устава, представляет собой юридическое лицо и подлежит обязательной государственной регистрации.Высшим органом Федеральной палаты адвокатов выступает Всероссийский съезд адвокатов, который созывается не реже одного раза в двагода.

Адвокатская палата субъекта Российской Федерации — это негосударственная некоммерческая организация, основанная на обязательномчленстве адвокатов одного субъекта Российской Федерации. Она образуется учредительным собранием (конференцией) адвокатов, является юридическим лицом и подлежит обязательной государственной регистрации.На территории субъекта Российской Федерации может быть образована только одна адвокатская палата, которая не вправе создавать своиструктурные подразделения, филиалы и представительства на территории других субъектов Российской Федерации, осуществлять адвокатскуюдеятельность от своего имени, а также заниматься предпринимательскойдеятельностью

В настоящее время в России существуют следующие наиболее крупные общественные объединения адвокатов: Профессиональный союз адвокатов России; Федеральный союз адвокатов России, Гильдия российских адвокатов, Ассоциация адвокатов России.

3. Нотариат как форма оказания квалифицированной

юридической помощи

Согласно ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1, нотариат призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий. Более удачно понятие нотариата дано в Законе г. Москвы от 19 апреля 2006 г. «Об организации и деятельности нотариата в городе Москве», согласно ст. 1 которого «нотариат в городе Москве как институт гражданского общества действует в целях защиты гарантированных Конституцией РФ прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации».

Задачей нотариата как института гражданского общества в отличие, например, от суда и органов следствия является защита прав и законных граждан и юридических лиц, основанная на критерии бесспорности. Нотариат способствует и помогает государству, предупреждая споры уже на стадии согласования условий сделки и ее заключения, тем самым профилактически снижая количество гражданско-правовых споров, облегчает рассмотрение гражданско-правовых споров в суде, поскольку, во-первых, нотариальные акты имеют особую доказательственную силу, во- вторых, более достоверны и отражают действительную волю сторон.

Институт нотариата выполняет публичную функцию в интересах не только частных лиц, но и общества, и государства. Учитывая сущность нотариата и публичный характер нотариальной деятельности, совершенно закономерно, что законодательством предусмотрено совершение нотариусами ряда действий как в интересах обратившихся лиц, так и государства. Государство, будучи заинтересовано в соблюдении законности и обеспечении равной защиты прав всех граждан, совершенно закономерно с помощью государственно-правовых механизмов наделяет именно нотариусов обязанностями по реализации публичного интереса.

Принцип публичности в деятельности нотариуса и его правозащитная функция тесно взаимосвязаны. Защищая права и законные интересы граждан и юридических лиц, нотариус тем самым реализует публичный интерес, проявляющийся в создании благоприятных условий для экономической деятельности и гражданского оборота, для стабильной жизни.
Функции нотариатаможно подразделить на социальные, характеризующие место нотариата в системе органов гражданской юрисдикции и правовой системе России, и содержательные, отражающие характер нотариальной деятельности. К социальным функциям нотариата относятся: предупредительно-профилактическая, правореализационная, правозащитная, правоохранительная; к содержательным функциямотносятся: правоустанавливающая, удостоверительная, охранительная, юрисдикционная.

Основами законодательства Российской Федерации о нотариате предусматривается 20 видов нотариальных действий, связанных с осуществлением нотариусом государственно-регулятивные функции в имущественных отношениях граждан и юридических лиц.Законодательными актами РФ могут быть предусмотрены и другие нотариальные действия.

Нотариальные действия можно классифицировать по их направленности следующим образом:

· направленные на удостоверение бесспорных прав;

· направленные на удостоверение бесспорных фактов;

· направленные на придание долговым и платежным документам исполнительной силы;

· охранительные нотариальные действия (к которым обычно относят принятие мер к охране наследственного имущества, наложение запрета отчуждения имущества и принятие документов на хранение).

Нотариальные действия эффективно обеспечивают охрану и защиту бесспорных прав и интересов в том случае, если эти действия совершаются в соответствии с установленными законом правилами. Между участниками нотариального производства возникают взаимные права и обязанности, составляющие содержание нотариальных процедурных или процессуальных правоотношений. Права и обязанности участников этих правоотношений, с одной стороны, гарантируют защиту прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций при совершении нотариальных действий, а с другой - обеспечивают реализацию нотариальной функции.

Нотариальная функция не сводится лишь к совершению нотариальных действий. Удостоверение фактов, копий документов и другие нотариальные действия в отношении граждан и организаций совершаются таким образом, чтобы при этом не были затронуты (ущемлены) права третьих лиц, государственные и общественные интересы. Нотариальная функция является юрисдикционной функцией. Нотариус обязан, установив фактические обстоятельства по конкретному нотариальному действию, применить соответствующую правовую норму. Все действия совершаются в заранее установленной последовательности и по строго регламентированным правилам, отступление от которых может привести к недействительности нотариального акта. Нотариус, оказывая физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и законных интересов, разъясняя права и обязанности, а также юридические последствия совершаемых нотариальных действий, тем самым стабилизирует гражданский оборот, предупреждает возможность нарушения прав и интересов его участников.

О квалифицированности оказываемой нотариусами юридической помощи населению свидетельствует достаточно сложная процедура назначения на должность нотариуса. Согласно ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате на должность нотариуса в России назначается гражданин Российской Федерации: 1) имеющий высшее юридическое образование; 2) прошедший стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой; 3) сдавший квалификационный экзамен; 4) имеющий лицензию на право нотариальной деятельности. Срок стажировки для лиц, имеющих стаж работы по юридической специальности не менее трех лет, может быть сокращен в порядке, определяемом Министерством юстиции РФ совместно с Федеральной нотариальной палатой. Продолжительность стажировки не может быть менее шести месяцев. Порядок прохождения стажировки определяется Министерством юстиции РФ совместно с Федеральной нотариальной палатой.

Нотариат в наши дни представляет собой неоднородное явление. Он состоит из трех частей – государственного нотариата, частного нотариата и должностных лиц, наделенных правом выполнять нотариальные действия. Порядок разделения сфер деятельности у этих трех частей прост: основная работа ложится на государственный и частный нотариат, которые обладают практически одинаковой компетенцией и осуществляют свою деятельность параллельно, а в тех местах, где ни государственные, ни частные нотариусы не доступны, то нотариальные функции могут выполнять должностные лица органов государственной власти. Все различие в том, что этим органам исполнительной власти позволено совершать только несложные нотариальные действия (как то: удостоверение завещаний и доверенностей, свидетельствование верности копии и т.д.), а государственные и частные нотариусы обладают всей полнотой нотариальных функций.

По состоянию на 2008 год в Российской Федерации было установлено 108 должностей нотариусов государственных нотариальных контор.
Всего в Российской Федерации установлен 2171 нотариальный округ. Из них 22 нотариальных округа, где одновременно имеются должности нотариусов, занимающихся частной практикой, и нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, и 70 нотариальных округов, где нотариальную деятельность осуществляют только нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах.Государственные нотариусы, как правило, работают в удалённых районах субъектов РФ, где деятельность частнопрактикующих нотариусов нерентабельна (Сахалинская область — 1 государственный нотариус, Республика Саха (Якутия) — 5, Хабаровский край — 4, Чукотский автономный округ — 4, Республика Башкортостан — 56, Республика Бурятия — 2, Забайкальский край — 9, Республика Тыва — 9, Республика Хакасия — 2, Новгородская область — 4, Тюменская область — 2, Ямало-Ненецкий автономный округ — 5, Ивановская область — 3, Московская область — 2 государственных нотариуса).

Частный нотариатвыполняет практически те же функции, что и государственный, отличается самоокупаемостью.

Вопрос о системе нотариата рассматривается в литературе по-разному. В целом система нотариата представлена четырьмя звеньями:Отдел нотариата Министерства юстиции РФ, который осуществляет общее руководство системой нотариата; Федеральная нотариальная палата, региональные нотариальные палаты, нотариусы, занимающиеся частной практикой.

Высшим звеном системы нотариата является Федеральная нотариальная палата РФ, котораяпредставляет профессиональное объединение нотариальных палат субъектов ОФ, основанное на обязательном членстве. Нотариальные палаты созданы в каждом субъекте РФ, где осуществляют свою деятельность частнопрактикующие нотариусы. Такое построение саморегулируемой системы небюджетного нотариата, по мнению Е.Н. Клячина, в полной мере соответствует нотариату латинского типа, предусматривающему обязательное членство нотариусов в таких коллективных органах[60].

Органами Федеральной нотариальной палаты РФ являются собрание представителей нотариальных палата, являющееся высшим органов, а также правление и президент, которые избираются тайным голосованием на собрании представителей нотариальных палат. Их полномочия регламентируются уставом Федеральной нотариальной палаты.

Федеральная нотариальная палата имеет следующие полномочия:

- осуществляет координацию деятельности нотариальных палат;

- представляет интересы нотариальных палат в органах государственной власти и управления; обеспечивает защиту социальных и профессиональных прав нотариусов, занимающихся частной практикой;

- участвует в проведении экспертиз проектов законов РФ по вопросам, связанным с нотариальной деятельностью;

- обеспечивает повышение квалификации нотариусов, стажеров и помощников нотариусов:

- организует страхование нотариальной деятельности;

- представляет интересы нотариальных палат в международных организациях.

Законодательство предполагает двойной контроль за нотариальной деятельностью со стороны государства в лице органов юстиции и профессиональный контроль со стороны нотариальных палат, основанных на обязательном членстве.

Нотариат — особый институт правозащиты с правоохранительными целями. Потенциал правоохранительной деятельности нотариата предопределен особой нотариальной формой и свойствами, которыми обладает нотариальный акт.

Правозащитная функция нотариата логично вытекает из его правовой природы и сближает нотариат с судебными органами. Ее важность неоспорима в правовом государстве, где необходимо иметь действенные юридические механизмы защиты прав и законных интересов.Законность, независимость и беспристрастность при осуществлении нотариальной деятельности обеспечивают отсутствие возможности для ущемления прав какой-либо из сторон нотариальных правоотношений, в том числе из-за ее юридической безграмотности и неосведомленности.Нотариус не может и не должен при совершении нотариального действия преследовать личную выгоду или собственные интересы.

Правозащитная деятельность нотариата ориентирована на помощь в реализации целого комплекса прав и свобод граждан, включая право на юридическую помощь. Но базовой остается все-таки функция по защите права собственности и законных интересов собственника.
Возложенная на нотариат обязанность защищать права и законные интересы граждан и юридических лиц в сфере частного права вытекает из конституционной обязанности государства по признанию и защите прав и свобод человека и гражданина.Без такого важного правового института, как нотариат, невозможно осуществление полноценного гражданско-правового оборота в условиях рыночных отношений в экономике.

Вместе с тем, нотариатближе всего из всех форм оказания юридической помощи подпадает под понятие правоохранительного органа, тем более, его государственная часть, которая по всем признакам является правоохранительным органом. Во-первых, нотариат выполняет государственную деятельность, во-вторых, является специально уполномоченным органом, и, в-третьих, выполняет свою функцию путем применения юридических мер.