Определение коррупции на международном уровне и общие причины ее существования
Коррупция является одной из серьезных проблем как для развития любого государства, так и для всего международного сообщества. Анализу причин коррупции и поиску эффективных путей борьбы с этим негативным явлением посвящены многочисленные исследования практически во всех странах мира. Проведенное автором исследование антикоррупционного комплаенс-контроля в странах БРИКС носит прикладной характер и не претендует на анализ глобальной проблемы коррупции в полном объеме. Тем не менее автор полагает целесообразным кратко изложить во введении свое видение причин и последствий коррупции. Для целей исследования во введении также рассматриваются определения коррупции и антикоррупционного комплаенса.
Юридические определения коррупции даны в международно-правовых актах и национальном законодательстве государств.
В существующих нормативных определениях можно выделить два основных подхода. При первом подходе коррупция рассматривается в целом как явление, даются существенные характеристики этого явления. При втором подходе коррупция определяется путем перечисления составов коррупционных преступлений.
На международном уровне общее определение коррупции содержится в Конвенции ООН против транснациональной организованной преступности 2000 г.. В соответствии со ст. 8 Конвенции, устанавливающей обязательства государств-участников по криминализации коррупции, под коррупцией понимается:
- обещание, предложение или предоставление публичному должностному лицу, лично или через посредников, какого-либо неправомерного преимущества для самого должностного лица или иного физического или юридического лица, с тем чтобы это должностное лицо совершило какое-либо действие или бездействие при выполнении своих должностных обязанностей;
- вымогательство или принятие публичным должностным лицом, лично или через посредников, какого-либо неправомерного преимущества для самого должностного лица или иного физического или юридического лица, с тем чтобы это должностное лицо совершило какое-либо действие или бездействие при выполнении своих должностных обязанностей.
В Конвенции ООН против коррупции 2003 г. приводится перечень деяний, которые государства - участники Конвенции обязуются криминализовать в национальном уголовном законодательстве.
К ним относятся: подкуп национальных и иностранных публичных должностных лиц и должностных лиц публичных международных организаций; хищение, неправомерное присвоение или иное нецелевое использование имущества публичным должностным лицом; злоупотребление влиянием в корыстных целях; злоупотребление служебным положением; незаконное обогащение; подкуп в частном секторе; хищение имущества в частном секторе, находящегося в ведении лица в силу его служебного положения; легализация преступных доходов; сокрытие или непрерывное удержание имущества, если лицу известно, что оно получено в результате совершения коррупционного преступления; воспрепятствование осуществлению правосудия.
В национальном уголовном и специальном антикоррупционном законодательстве можно выделить несколько основных отличий. Первое отличие заключается в том, распространяется ли понятие коррупции на деяния, совершаемые в частном секторе, в рамках отношений между частными компаниями. В одних государствах понятие коррупции охватывает только преступления, совершаемые публичными служащими с использованием их служебного положения и возможностей. В других государствах в понятие коррупции включается и коммерческий подкуп. Второе отличие заключается в определении в законодательстве понятия "публичный служащий", который может являться субъектом преступлений коррупционной направленности и на которого распространяются специальные профилактические меры и ограничения. К публичным служащим могут относиться исключительно сотрудники государственных и муниципальных органов власти. Многие государства придерживаются более широкого подхода, относя к публичным служащим также руководителей и сотрудников организаций, выполняющих отдельные государственные функции, и государственных компаний. В некоторых странах в категорию публичных служащих включаются также работники государственных и муниципальных образовательных и медицинских учреждений. Третье отличие касается ответственности юридических лиц. В зависимости от правовой системы юридические лица могут нести уголовную или административную ответственность за совершение их руководителями и сотрудниками преступлений коррупционной направленности. Четвертое отличие заключается в том, насколько широко государства распространяют свою юрисдикцию в отношении преступлений коррупционной направленности, совершаемых за пределами их государственной территории. Пятое отличие состоит в том, включаются ли в понятие коррупции незначительные стимулирующие выплаты публичным служащим за выполнение их обычных функций в установленные сроки (facilitation payments).
В качестве основных общих причин существования коррупции, на наш взгляд, можно выделить:
- исторические и культурные особенности механизмов принятия решений в отдельных странах или регионах, в частности особую роль родственных и клановых связей, традиции подарков и (или) выплат лицам, занимающим определенное положение в структуре общества;
- низкий уровень оплаты труда государственных и муниципальных служащих, толкающий их на поиск дополнительных источников доходов;
- неэффективное правовое регулирование и (или) организацию выполнения государственных функций, низкий уровень квалификации государственных и муниципальных служащих, не позволяющие гражданам и организациям реализовывать свои законные права и получать государственные услуги без коррупционных выплат;
- отсутствие или недостаточную эффективность контроля за выполнением государственных функций и расходованием бюджетных средств;
- отсутствие или низкую эффективность специального антикоррупционного законодательства, в том числе контроля за соотношением доходов и расходов публичных служащих;
- низкую эффективность работы правоохранительных органов по борьбе с коррупционными преступлениями, незначительный риск уголовного преследования и, как следствие, складывающееся у преступников ощущение вседозволенности;
- неразвитость международно-правовой базы сотрудничества с зарубежными правоохранительными органами в борьбе с преступлениями коррупционной направленности;
- неразвитость институтов гражданского общества, механизмов общественного контроля;
- отсутствие свободы прессы.
Коррупция оказывает крайне негативное воздействие на развитие общества и государства, подрывая у населения доверие к существующим институтам власти, у предпринимателей - мотивацию к ведению бизнеса в соответствии с правовыми нормами, у государственных служащих - мотивацию к надлежащему выполнению их должностных обязанностей. В результате в обществе формируется искаженная система отношений, в рамках которой люди поступают на государственную службу в надежде обогатиться, используя должностное положение; бизнесмены заинтересованы не в повышении качества и снижении стоимости предлагаемых товаров и услуг, а в получении и хищении бюджетных средств, а также в устранении с рынка конкурентов путем использования коррупционных связей в органах власти; граждане стремятся избегать любых контактов с представителями органов власти, чтобы не осуществлять коррупционные выплаты. Государства, в которых складывается такое общество, оказываются неспособны к развитию и конкуренции в рамках мировой экономической системы.
Основными направлениями противодействия коррупции традиционно являются: установление уголовной ответственности физических лиц за совершение преступлений коррупционной направленности; установление обязанностей и ограничений для государственных и муниципальных служащих; декларирование доходов и имущества государственных и муниципальных служащих и членов их семей, а также контроль за соотношением доходов и расходов; меры по контролю за использованием бюджетных средств и средств внебюджетных фондов; антикоррупционная экспертиза проектов законодательных и нормативных правовых актов. Как видно из приведенного перечня мер, основной упор делался на контрольные меры в публичной сфере, препятствующие получению взяток и совершению иных коррупционных преступлений государственными и муниципальными служащими.
ВОПРОС №2. Влияние международного права на развитие антикоррупционного комплаенс-контроля
Создание в компаниях системы антикоррупционного комплаенс-контроля является новым направлением противодействия коррупции, получившим активное развитие в последние годы.
Термин "комплаенс" или "комплаенс-контроль" возник в англосаксонской правовой системе. Буквальный перевод на русский язык слова "комплаенс" как "соответствие чему-либо" не приводит к полному пониманию сути данного термина, получившего широкое распространение в сфере борьбы с коррупцией, а также в ряде других сфер. Аналогичная ситуация существует и во многих других странах. Так, немецкие авторы отмечают, что перевод термина "комплаенс" как "действия в соответствии с определенными существующими правилами" не дает ничего нового. Возникает впечатление, что в немецкий язык вводится новый термин для описания давно известных само собой разумеющихся вещей. В различных определениях можно выделить несколько основных характеристик, отражающих сложность и комплексность понятия "комплаенс". Комплаенс означает соблюдение положений законодательства, стандартов и выполнение других важных предписаний. Кроме того, комплаенс позволяет компаниям избежать возможной ответственности путем следования всем существенным для их деятельности правовым нормам. В определенной степени под комплаенсом понимается организационная модель, включающая процессы и системы, обеспечивающие соблюдение законодательства, внутренних стандартов и основных требований владельцев и акционеров компаний.
Термин "комплаенс" используется во внутренних документах многих российских компаний. До настоящего времени российским ученым и юристам-практикам не удалось подобрать в русском языке какой-либо эквивалент. На наш взгляд, очень хорошее описание комплаенса, отражающее его суть, выработано в Китае. В Справочнике по деловой этике указано, что в самом общем виде комплаенс понимается как состояние или действия в соответствии с установленными правилами, включая стандарты, спецификации, постановления или законы. На уровне корпораций или организаций комплаенс представляет собой процесс управления, который позволяет определять применимые правила, оценивать состояние операций и потенциальные риски, а затем обеспечивать приложение усилий для обеспечения соответствия требованиям и при необходимости принимать корректирующие меры.
В компаниях наиболее широкое распространение получил комплаенс, направленный на исполнение требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, антикоррупционного законодательства, антимонопольного и налогового законодательства.
В исследованиях, посвященных комплаенсу, справедливо отмечается, что комплаенс не ограничивается обеспечением соответствия деятельности компаний правовым нормам. Он также направлен на обеспечение соблюдения этических и иных норм, которые компании устанавливают для поддержания своей деловой репутации и создания благоприятной среды ведения бизнеса.
В настоящей работе автор придерживается понимания антикоррупционного комплаенса как управленческого процесса, включающего в себя: определение компаниями применимых правовых норм; оценку коррупционных рисков; формирование локальных правовых и этических норм, имеющих целью предотвращение вовлечения компании и ее сотрудников в совершение правонарушений и преступлений коррупционной направленности, и повседневную деятельность компании по управлению рисками и обеспечению соблюдения указанных правовых и этических норм.
По своей основной идее антикоррупционный комплаенс-контроль, на наш взгляд, очень близок к существующему в финансовых и некоторых нефинансовых учреждениях внутреннему контролю в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. На компании возлагается обязанность создания барьера на пути совершения коррупционных преступлений путем принятия кодексов деловой этики и антикоррупционных политик, реализации необходимых внутренних процедур и сотрудничества с правоохранительными органами. Компании могут принимать обязательства по предотвращению коррупции и добровольно, включая соответствующие положения в локальные нормативные акты.
В жестком современном мире необходимо учитывать и то, что в некоторых государствах иностранные компании могут быть обвинены в коррупции в целях их дискредитации и выдавливания с рынка. Принимаемые компаниями антикоррупционные политики должны учитывать и такие возможные ситуации, максимально соответствовать требованиям законодательства государств, в которых компания ведет свой бизнес, обеспечивать должный уровень защиты компаний от необоснованного применения иностранного законодательства.
В настоящей работе представлены результаты проведенного автором исследования, посвященного развитию антикоррупционного комплаенс-контроля в компаниях стран БРИКС (Бразилия, Россия, Индия, Китай, Южная Африка). Выбор стран для анализа, безусловно, неслучаен. Страны БРИКС являются стратегическими партнерами России. Экономики стран БРИКС достаточно быстро развиваются, совокупная численность населения составляет около 43% об общей численности населения планеты.
Первый саммит глав государств Бразилии, России, Индии и Китая прошел в 2009 г. в Екатеринбурге (Россия). С 2009 г. такие саммиты проводятся ежегодно. На III саммите в г. Санья (Китай) к БРИК присоединилась ЮАР. БРИКС не является международной организацией, однако в последние годы начался процесс создания институциональных основ сотрудничества стран БРИКС. На VI саммите БРИКС в г. Форталеза (Бразилия) было принято решение о создании Банка развития БРИКС с оплаченным капиталом в 10 миллиардов долларов и разрешенным капиталом в 100 миллиардов долларов. Банк будет осуществлять финансирование инфраструктурных проектов на территории стран БРИКС. Наряду с многосторонним сотрудничеством развивается сотрудничество российских компаний с партнерами из стран БРИКС, осуществляются инвестиции, реализуются широкомасштабные совместные проекты. Важно предотвратить негативное влияние коррупции на развитие сотрудничества, а также защитить реализуемые проекты от возможного необоснованного применения иностранного антикоррупционного законодательства, имеющего трансграничное действие.
В последние годы в странах БРИКС идет процесс обновления антикоррупционного законодательства, развиваются новые направления борьбы с коррупцией, к числу которых относится и создание в компаниях системы антикоррупционного комплаенс-контроля. В этой связи изучение правового регулирования и практики антикоррупционного комплаенс-контроля в странах БРИКС представляет интерес как для государственных органов Российской Федерации, так и для российских компаний.
В работе также рассматривается антикоррупционное законодательство Великобритании и США, имеющее трансграничное действие и оказывающее серьезное влияние на развитие антикоррупционного комплаенс-контроля в иностранных компаниях, в том числе в компаниях стран БРИКС. Необходимо отметить, что ни на уровне государств, ни на уровне международных организаций и групп не дана какая-либо оценка распространению антикоррупционного законодательства Великобритании и США на деятельность иностранных компаний за пределами территории данных государств. При этом многомиллионные штрафы, налагаемые на иностранные компании британскими и американскими судами, позволяют существенно пополнять бюджеты Великобритании и США.
ВОПРОС №3. Правовое регулирование антикоррупционного комплаенс-контроля в России
Начало формированию в России правовой базы противодействия коррупции было положено в 2008 г. с принятием Федерального закона от 25 декабря 2008 г. № 273-ФЗ «О противодействии коррупции", хотя уголовная ответственность за получение и дачу взятки, а также другие коррупционные преступления существовала и ранее.
Россия придерживается широкого подхода к определению коррупции, включая в него преступления, совершаемые как в публичной, так и в частной сфере.
В ст. 1 Федерального закона «О противодействии коррупции» коррупция определяется как:
а) злоупотребление служебным положением, дача взятки, получение взятки, злоупотребление полномочиями, коммерческий подкуп либо иное незаконное использование физическим лицом своего должностного положения вопреки законным интересам общества и государства в целях получения выгоды в виде денег, ценностей, иного имущества или услуг имущественного характера, иных имущественных прав для себя или для третьих лиц либо незаконное предоставление такой выгоды указанному лицу другими физическими лицами;
б) совершение деяний, указанных в подпункте "а" настоящего пункта, от имени или в интересах юридического лица.
В УК РФ отсутствует термин «коррупция», а преступления, которые относятся к числу коррупционных, распределены по разным главам. Перечень преступлений коррупционной направленности определен в указании Генпрокуратуры России № 387-11, МВД России N 2 от 11 сентября 2013 г. «О введении в действие перечней статей Уголовного кодекса Российской Федерации, используемых при формировании статистической отчетности».
В указании сформулирован ряд общих условий отнесения противоправных деяний к преступлениям коррупционной направленности:
"наличие надлежащих субъектов уголовно наказуемого деяния, к которым относятся должностные лица, указанные в примечаниях к ст. 285 УК РФ, лица, выполняющие управленческие функции в коммерческой или иной организации, действующие от имени и в интересах юридического лица, а также в некоммерческой организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением, указанные в примечаниях к ст. 201 УК РФ;
связь деяния со служебным положением субъекта, отступлением от его прямых прав и обязанностей;
обязательное наличие у субъекта корыстного мотива (деяние связано с получением им имущественных прав и выгод для себя или для третьих лиц);
Дата добавления: 2021-09-07; просмотров: 740;