Предпринимательский договор как разновидность гражданского договора

Именно гражданский договор представляет собой универсальное средство упорядочения внутриорганизационных (корпоративных) отношений посредством заключения корпоративного договора, а также инструментом, обеспечивающим участие юридического лица во внешнем гражданском обороте и реализующим функцию хозяйственного управления.

На предпринимателей, в том числе коммерческие организации, и осуществляемую ими хозяйственную деятельность законодатель распространяет особый правовой режим.

Предприниматели как носители универсальной правоспособности и преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности, обладают наибольшей свободой в гражданском обороте: вправе совершать любые сделки, не противоречащие законодательству; урегулировать договорные отношения без чрезмерного участия государства; пользоваться услугами коммерческого представителя; заключать предпринимательские договоры и пр. Например, согласно ч. 1 ст. 310 ГК РФ, одностороннее изменение условий обязательства или односторонний отказ от исполнения этого обязательства не допускается, за исключением случаев, специально предусмотренных гражданским законодательством. Однако если обеими сторонами обязательства являются предпринимателями, одностороннее изменение условий обязательства или односторонний отказ от него допускается в случаях, предусмотренных законодательством или предпринимательским договором (ч. 2 ст. 310 ГК РФ). Также в непредпринимательских отношениях досрочное исполнение обязательства возможно, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо не вытекает из его существа. Однако досрочное исполнение обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, по общему правилу недопустимо, за исключением случаев, когда возможность исполнить обязательство до срока предусмотрена законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо вытекает из обычаев или существа обязательства (ст. 315 ГК РФ).

В гражданском законодательстве намечается тенденции в дифференциации договорных обязательств по субъектному признаку и распространении на них специальных правовых режимов. Гражданские договоры подразделяются на три вида: договоры между предпринимателями, договоры с участием предпринимателей, договоры между лицами, не занимающимися предпринимательской деятельностью. Второй и третий договорной режим характеризуются значительным количеством императивных требований (норм), создаваемых публичным законодательством, и направленным на защиту прав слабой стороны. На них, в частности, распространяется закон о защите прав потребителей[10]. Потребителем является гражданин, имеющий намерение заказать или приобрести либо заказывающий, приобретающий или использующий товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Тенденция защиты интересов слабой стороны в отношениях с предпринимателями, в том числе при толковании условий предпринимательских договоров, просматривается в современной судебной практике, о чем свидетельствует Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 марта 2014 г. N 16 «О свободе договора и ее пределах». В нем, в частности, отмечается, что при толковании условий договора, судам следует учитывать, что норма, определяющая права и обязанности сторон договора, толкуется судом исходя из ее существа и целей законодательного регулирования, то есть суд принимает во внимание не только буквальное значение содержащихся в ней слов и выражений, но и те цели, которые преследовал законодатель, устанавливая данное правило (абз.3 п.1). Также указывается, что при рассмотрении споров, возникающих из договоров, включая те, исполнение которых связано с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, судам следует принимать во внимание, что в тех случаях, когда будет установлено, что при заключении договора, проект которого был предложен одной из сторон и содержал в себе условия, являющиеся явно обременительными для ее контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон (несправедливые договорные условия), а контрагент был поставлен в положение, затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора (то есть оказался слабой стороной договора), суд вправе применить к такому договору положения п. 2 ст. 428 ГК РФ о договорах присоединения, изменив или расторгнув соответствующий договор по требованию такого контрагента. В то же время, поскольку согласно п.4 ст.1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего недобросовестного поведения, слабая сторона договора вправе заявить о недопустимости применения несправедливых договорных условий на основании ст. 10 ГК РФ или о ничтожности таких условий по ст. 169 ГК РФ (п.9).

Предприниматель, движимый целью максимизации прибыли, способен причинить существенный вред правам и охраняемым законом интересам государства, общества и отдельного гражданина. В этой связи именно закон устанавливает в отношении последних более строгий режим ответственности. Так, по общему правилу в силу ч. 1 ст. 401 ГК РФ ответственность за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств возможна только при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. В отношении предпринимателей, если иное не предусмотрено законом или договором, законом установлена ответственность вне зависимости от вины (объективное вменение), если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств (ч. 3 ст. 401 ГК РФ).

Предприниматели заключают предпринимательские договоры. Предпринимательский договор является разновидностью гражданско-правового договора, легальное определение которого в гражданском законодательстве отсутствует. Вместе с тем, оно сформулировано в доктрине частного (предпринимательского) права. Под предпринимательским договором понимается гражданско-правовой договор, заключаемый между предпринимателями либо с их участием в ходе осуществления ими предпринимательской деятельности, направленный на обеспечение потребностей процесса извлечения прибыли, не связанных с личным, бытовым, семейным и иным подобным потреблением. Как справедливо указывают авторы учебника под ред. И.В. Ершовой и Г.Д. Онтюковой, договор устанавливает конкретный правовой режим хозяйственных связей между партнерами, определяет формы взаимодействия сторон, порядок и условия исполнения договорных обязательств, устанавливает контроль за их исполнением[11].

К основным признакам предпринимательского договора относятся: во-первых, предпринимательский договор является разновидностью гражданско-правового договора. Это означает, что на предпринимательский договор распространяются общие правила о гражданско-правовом договоре. Во-вторых, предпринимательский договор заключается сторонами в ходе осуществления ими предпринимательской деятельности. В-третьих, наличие специального субъектного состава, т.е. участниками предпринимательского договора могут быть предприниматели: индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, которые занимаются предпринимательской деятельностью. В-четвертых, наличие специальной цели. Предпринимательский договор заключается не с целью удовлетворения личных потребностей, а в целях обслуживания предпринимательского процесса. В-пятых, особое правовое регулирование предпринимательской деятельности, включая договорные отношения с участием лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, характеризующееся наличием значительного количества императивных норм, ограничивающих свободу заключения договора и юридическое равенство сторон (например, нормы о публичном договоре, ответственности предпринимателей по своим обязательствам и пр.) В-шестых, возмездный характер предпринимательского договора, поскольку основной целью предпринимателя является извлечение прибыли. В-седьмых, особый порядок рассмотрения споров с участием предпринимателей, возникающих при заключении, изменении и расторжении предпринимательского договора (арбитражный суд, третейский суд).

К отличительным особенностям предпринимательских договоров можно отнести наличие особого субъекта в ходе заключения договоров в сфере предпринимательства – коммерческого представителя. Согласно ст. 184 ГК РФ, коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. Допускается одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке с согласия этих сторон, а также в других случаях, предусмотренных законом. По мнению Г.Ф. Шершеневича, заключая с посторонними лицами сделки от имени своего хозяина, приказчик вступает в двоякого рода отношения: одной стороной он обращен к третьим лицам, другой - к хозяину. На внешней стороне он представляет своего хозяина; посторонние лица, вступая с ним в сделки, имеют в виду самого хозяина, его имущественную ответственность. Позади его всегда стоит хозяин, и третьи лица это знают и должны знать. Весь результат деятельности торгового доверенного переходит непосредственно на его хозяина, который является настоящим субъектом прав, приобретенных его приказчиками[12].

Классификация и виды предпринимательских договоров. Договоры в сфере предпринимательства (предпринимательские договоры) не имеют единого классификационного критерия. Их можно классифицировать по различным основаниям. Далее приведем доктринальную (научно-правовую) классификацию предпринимательских договоров, имеющихся в науке частного (предпринимательского) права, а также рассмотрим отдельные виды гражданско-правовых договоров, предусмотренных в ГК РФ.

В зависимости от субъектного состава, гражданско-правовые договоры в науке частного права подразделяются на: а) договоры, которые могут заключать только предпринимателями (договор коммерческой концессии, договор финансирования под уступку денежного требования, договор поставки, договор финансовой аренды (лизинг), договор коммерческого простого товарищества, складского хранения, страхования предпринимательских рисков, соглашение о банковской гарантии и пр.); б) договоры, в которых одна из сторон имеет статус предпринимателя (договор розничной купли-продажи, договор личного страхования, договор банковского вклада, кредитный договор, договор энергоснабжения, договор перевозки грузов, транспортной экспедиции, строительного подряда, агентский договор и пр.); в) договоры, заключаемые как предпринимателями, так и лицами, не занимающимися предпринимательской деятельностью, например, казенные предприятия, учреждения и пр. (договор подряда, аренды, купли-продажи и пр.). Соответственно в последнем случае содержание договора будет зависеть от статуса субъекта. Таким образом, отнесение конкретного договора к определенной договорной конструкции позволяет применить к нему специальный правовой режим.

В зависимости от предмета договора в сфере предпринимательской деятельности, выделяются предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров, передаче имущества в пользование, выполнению (производству) работ, оказанию услуг, обязательства по использованию исключительных прав на объекты права интеллектуальной собственности, обязательства из многосторонних сделок и пр.

К предпринимательским договорам по продаже (реализации) товаров относятся договор купли-продажи, включая договор поставки товаров, договор поставки товаров для государственных или муниципальных нужд, договор контрактации, договор энергоснабжения, договор продажи предприятия, а также договор розничной купли-продажи, договор энергоснабжения и др. К числу предпринимательских договоров по передаче имущества относятся: договор аренды предприятия, договор финансовой аренды (лизинга), договор проката.

Предпринимательскими договорами по выполнению (производству) работ являются: договор строительного подряда, договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, государственный или муниципальный контракт на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд, договор бытового подряда и т.д.

Оказание услуг является необходимым в предпринимательском обороте. В связи с этим значительное число договорных обязательств в предпринимательстве связано с оказанием услуг, в которых могут нуждаться как сами предприниматели, так и лица, обращающиеся к услугам предпринимателей. В отличие от работ услуги не получают овеществленного выражения, отличного от самой деятельности, в которой они выражены. Законодательство предусматривает возможность оказания различных видов услуг в рамках следующих договоров: возмездного оказания услуг, коммерческого представительства, комиссии, агентирования, перевозки, экспедирования, страхования, доверительного управления имуществом, хранения и др.

К договорам об использовании исключительного права на интеллектуальную собственность в сфере предпринимательства относятся: лицензионные договоры, договоры об отчуждении исключительного права в полном объеме, коммерческая концессия.

К договорным обязательствам из многосторонних сделок – учредительный договор, договор о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, договор простого товарищества (в том числе договор о создании юридического лица (корпорации)). Согласно п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества.

По мнению Т.В. Кашаниной, предпринимательские договоры можно подразделить на следующие виды: а) организационные договоры (учредительные договоры; договоры о реорганизации, например, о присоединении; договоры о прекращении деятельности); б) договоры о совместной деятельности (управленческие договоры, например, договоры о передаче полномочий по управлению корпорацией; договоры между органами исполнительной власти и юридическими лицами; договоры о передаче прибыли, о соединении прибыли); договоры по обмену информацией; в) предварительные договоры (простые предварительные договоры, например, об организации перевозок, об исключительной продаже; договоры об установлении длительных хозяйственных связей[13]); г) инвестиционные договоры; д) обязательные договоры, например, государственный контракт; е) договоры о порядке передачи предприятий; ж) договоры об участии в прибылях и пр[14].

Заключение, изменение и прекращение договоров

Заключение предпринимательских договоров осуществляется в соответствии с принципом свободы договора, содержание которого раскрывается в ст. 421 ГК РФ. Свобода договора означает: а) свободу в решении вопроса о заключении или незаключении договора; б) свободу в выборе вида заключаемого договора, как предусмотренного, так и не предусмотренного в нормативно-правовых актах; в) свободу в выборе контрагента по договору; г) свободу в формулировании условий договора, которые при этом не должны противоречить императивным нормам гражданского законодательства.

Правовое регулирование договорной деятельности, в том числе в сфере предпринимательства, имеет многоуровневый характер. С одной стороны, правовое регулирование договоров осуществляется императивными и диспозитивными нормами. С другой, согласно п. 5 ст. 421 ГК РФ, при заключении договора сторонами могут быть использованы обычаи делового оборота, но только в случае, если соответствующее условие договора не определено сторонами самостоятельно или диспозитивной нормой.

Кроме того, исходя из необходимости защиты публичных интересов в сфере предпринимательства, в том числе в договорной деятельности хозяйствующих субъектов, государство устанавливает ряд исключений (ограничений) из принципа свободы договора (п. 2 ст. 428, ст. 426 ГК РФ, ст. 24 ФЗ РФ «О защите конкуренции» и пр.) Такие ограничения устанавливаются для защиты гражданина как наиболее слабой стороны в сделке. К таким ограничениям можно отнести: во-первых, ограничение собственной инициативы в заключении договора (например, обязательность заключения государственного контракта для субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке, предварительный договор); во-вторых, ограничение свободы выбора вида заключаемого договора (так, перевозчик обязан заключить договор об использовании инфраструктуры железнодорожного транспорта и ее владельцем); в-третьих, ограничение свободы выбора контрагента в публичных договорах; в-четвертых, ограничение свободы в формулировании условий договора (например, в типовых договорах); в-пятых, ограничение свободы в выборе способа заключения договора в связи с требованием заключения отдельных видов договоров на торгах и др.

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Консенсуальный договор заключен в момент достижения сторонами соглашения, когда возникают права и обязанности сторон. Для вступления в силу реального договора требуется также передача имущества (ст. 224 ГК). Как следует из комментируемой статьи, договор является реальным лишь в случае, если передача имущества необходима для заключения договора в соответствии с законом. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

В настоящее время государственной регистрации в сфере предпринимательства подлежат: договор об ипотеке (ст. 339 ГК); договор продажи предприятия (ст. 560 ГК); договор мены предприятия (п. 2 ст. 567 ГК); договор, предусматривающий отчуждение недвижимого имущества под выплату ренты (ст. 584 ГК); договор аренды недвижимого имущества, за исключением договора аренды здания или сооружения, заключенного на срок менее года (ст. 609 и 651 ГК); договор аренды предприятия (ст. 658 ГК).

Существенными условиями договора являются: а) условие о предмете договора, б) условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, в) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Предмет договора, таким образом, является существенным условием любого договора. Требования к существенным условиям в законодательстве формулируются по-разному. Так, в ст. 666 ГК РФ прямо определен предмет договора финансовой аренды (лизинга); в ст.766 ГК РФ говорит о содержании государственного и муниципального контракта; ст. 1016 ГК РФ непосредственно указывает на существенные условия договора доверительного управления имуществом; в ч.6 ст. 1235 ГК РФ законодатель оговаривает условия, которые должны содержаться в лицензионном договоре. В других случаях существенные условия договора определяется исходя из анализа законодательных положений, описывающих договорную конструкцию в нормативных правовых актах.

Предпринимательские договоры совершаются в письменной форме, поскольку в ГК РФ содержится требование о совершении сделок юридических лиц между собой в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения (ст. 161 ГК РФ).

Под письменной формой договора понимается составление одного документа, подписываемого сторонами, обмен документами с использованием почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Это правило распространяется и на сделки граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (п. 3 ст. 23 ГК РФ). Стороны вправе заключить договор в определенной форме, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась. В этом случае договор считается заключенным после придания ему условленной формы (п. 1 ст. 434 ГК РФ).

В случаях, предусмотренных законом, при заключении договора требуется соблюдение квалифицированной письменной формы. Так, в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, должны быть заключены договоры продажи недвижимости (ст. 550), договор аренды здания или сооружения (п. 1 ст. 651), аренды предприятия (п. 1 ст. 658).

При совершении сделок с недвижимостью требуется их государственная регистрация (ст. ст. 131, 164 ГК РФ). Государственная регистрация не является элементом формы договора, а имеет самостоятельное значение. Если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки. В таком случае сделка регистрируется в соответствии с решением суда. При этом необходимо различать государственную регистрацию сделок и государственную регистрацию права на недвижимость. Правовые последствия совершения данных актов различны: при государственной регистрации договора он считается заключенным с момента регистрации; в другом случае договор считается заключенным при соблюдении требования к его форме.

Договоры в сфере предпринимательства могут быть заключены следующими способами:

1. путем направления оферты (предложения о заключении договора) и получения акцепта (оферент-акцептант) (ст.ст. 434-444 ГК РФ);

2. путем присоединения (ст.ст. 428 ГК РФ);

3. в обязательном порядке (ст.ст. 445-446 ГК РФ);

4. путем проведения торгов (ст.ст. 447-449 ГК РФ):

Аукцион Конкурс

Общим (основным) способом заключения договоров является направление оферты и получение акцепта. Процедура заключения предпринимательского договора таким способом традиционно включает в себя три этапа:

1) направление предложения (оферты) одной стороной;

2) акцепт оферты другой стороной;

3) получение акцепта стороной, направившей оферту.

Согласно ст. 435 ГК РФ, начало процесса заключения договора обозначается действиями одной из сторон будущего договора, которая предлагает заключить договор. Офертой признается предложение, адресованное одному или нескольким конкретным лицам. Лицо, совершающее оферту, именуется оферентом.

Признаки оферты: а) оно адресовано одному или нескольким конкретным лицам. По общему правилу, сформулированному в п. 1 ст. 437, предложения о заключении договоров, обращенные к неопределенному кругу лиц, офертами не считаются. Предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, квалифицируются как приглашение делать оферты.

Разновидностью оферты является публичная оферта, под которой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ). Классическим примером публичной оферты является торговля с помощью автоматов. Публичная оферта также может выражаться, например, в рассылке прайс-листов, в некоторых рекламных объявлениях, содержащих все существенные условия договора.

При этом следует различать понятия «публичная оферта» и «реклама». Реклама представляет собой распространяемую в любой форме, с помощью любых средств информацию о физическом и юридическом лице, товаре, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать и поддерживать интерес к этому физическому, юридическому лицу, товарам, идеям, начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний (абз. 2 ст. 3 ФЗ РФ «О рекламе»). Обычно реклама не содержит существенных условий договора, следовательно, не является офертой и должна рассматриваться как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК РФ). Как правило, реклама предшествует оферте (предложению заключить договор). Она может распространяться через средства массовой информации, путем рассылки проспектов, каталогов, с помощью рекламных щитов и т.п.

Во-вторых, предложение, выраженное в оферте, должно быть выражено достаточно определенно, понятно, недвусмысленно. В-третьих, предложение должно содержать все существенные условия договора. В-четвертых, предложение выражает намерение лица-оферента считать себя заключившим договором с адресатом, которым будет принято предложение. Связанность лица, направившего оферту, означает, что в случае ее акцепта договор будет считаться заключенным.

Может иметь место оферта, определяющая срок для акцепта, и оферта, не определяющая срок для акцепта. Полученная адресам оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно сделано (безотзывность оферты) (ст. 436 ГК РФ).

Акцептом считается полный и безоговорочный ответ стороны, которой адресована оферта, о ее принятии (п. 1 ст. 438 ГК РФ). К признакам акцепта относятся: акцепт совершен лицом, которому адресована оферта; должен быть полным и безоговорочным; направлен в срок, установленный в оферте; содержит ответ о принятии оферты.

В некоторых случаях нормативными правовыми актами конкретизируются требования к акцепту. Так, Правила продажи товаров дистанционным способом <1> предъявляют требования к сообщению покупателя о желании приобрести товар, в частности об указании[15]:

а) полного фирменного наименования (наименования) и адреса (места нахождения) продавца, фамилии, имени, отчества покупателя или указанного им лица (получателя), адреса, по которому следует доставить товар;

б) наименования товара, артикула, марки, разновидности, количества предметов, входящих в комплект приобретаемого товара, цены товара;

в) вида услуги (при предоставлении), времени ее исполнения и стоимости;

г) обязательства покупателя.

Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта при условии, что акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока, а при отсутствии в оферте срока для акцепта - до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами. Если срок для акцепта не определен ни самой офертой, ни законом или иными правовыми актами, договор считается заключенным при условии, что акцепт получен в течение нормально необходимого для этого времени (п. 1 ст. 433, ст. 440, п. 1 ст. 441 ГК РФ)[16].

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предусмотрено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается новой офертой (ст.443 ГК РФ).

В предпринимательской деятельности часто встречается такая форма акцепта, как совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (например, отгрузка товаров, выполнение работ, уплата суммы денег, оказание услуг и т.п.), если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте - конклюдентных действий (п. 3 ст. 438 ГК РФ). Таким образом, совершение фактических действий, рассматриваемых в качестве акцепта, должно свидетельствовать о согласии со всеми условиями оферты. Недостижение соглашения по условиям об ответственности не явилось основанием для признания договора незаключенным в части тех условий, с которыми акцептант согласился[17].

Молчание рассматривается в качестве акцепта, если это прямо вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон. Гражданский кодекс РФ предусматривает случаи, когда молчание рассматривается в качестве акцепта (п. 4 ст. 468, п. 2 ст. 540, п. 2 ст. 621 ГК).

Согласно ст. 439 ГК РФ акцепт может быть отозван. Однако, если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается неполученной. В правоприменительной практике могут быть разные способы извещения об отзыве акцепта: например, если акцепт направлен письмом по почте, то извещение может его опередить путем направления телеграммы, факса и т.д.

Получение акцепта с опозданием имеет следующие последствия (ст.442 ГК РФ):

- если акцепт направлен с опозданием, то договор считается незаключенным. Такой просроченный акцепт следует рассматривать как новую оферту, а у первоначального оферента есть право принять предложение;

- если акцепт направлен своевременно, но получен с опозданием и оферент немедленно уведомит акцептанта о получении акцепта с опозданием, то договор считается незаключенным;

- если акцепт направлен своевременно, но получен с опозданием и оферент немедленно уведомит акцептанта о принятии акцепта, полученного с опозданием, то договор считается заключенным.;

- прямо не определены последствия того, когда акцепт направлен своевременно, но получен с опозданием и оферент немедленно не известит акцептанта о получении акцепта с опозданием, т.е. оферент "промолчит". В этом случае акцепт не считается опоздавшим, а следовательно, договор считается заключенным;

- если оферент вообще не получил акцепта, то договор считается незаключенным.

Существуют также специальные способы заключения предпринимательских договоров. К ним относятся заключение договоров путем присоединения, заключение договоров в обязательном порядке, заключение договоров на торгах.

В коммерческой деятельности коммерческие договоры могут заключаться на ярмарках, путем принятия заказов к исполнению и пр. Так, согласно ст. 11 закона о торговле 2009 года ярмарки организуются органами государственной власти, органами местного самоуправления, юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями (организатором ярмарки). Организация ярмарок и продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) на них осуществляется в порядке, установленном нормативными правовыми актами субъектов РФ, на территориях которых такие ярмарки организуются. В случае, если организатором ярмарки является федеральный орган государственной власти, порядок организации ярмарки и продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) на ней устанавливается организатором ярмарки с учетом положений настоящей статьи.

Заключение коммерческого договора путем принятия заказов к исполнению применяется при долгосрочных связях контрагентов в рамках заключенных организационных договоров. Особенность данного способа заключается в том, что при направлении покупателем продавцу письменного заказа на товар от продавца не требуется подтверждения факта установления договорных отношений. Для этого необходимо, чтобы в заказе содержались все существенные условия договора.

Порядок обязательного заключения договора регламентирован ст. 445 ГК РФ. Случаи обязательного заключения договора предусмотрены в ГК РФ и иных законодательных актах. Так, обязанность заключить публичный договор установлена для коммерческой организации (ст. 426 ГК РФ); основного договора в соответствии с заключенным предварительным договором (ст. 429 ГК РФ); договора по результатам торгов, предметом которого было право на заключение договора (ст. 448 ГК РФ). Случаи заключения договора в обязательном порядке установлены в законодательстве об обеспечении государственных или муниципальных нужд, железнодорожном законодательстве и др. Так, согласно ст. 12 ФЗ РФ от 10 января 2003 года № 17 «О железнодорожном транспорте», перевозчик обязан: заключить договор об оказании услуг локомотивной тяги, если перевозчик не имеет локомотива; заключить соответствующие договоры об оказании услуг по использованию инфраструктуры (за исключением случаев, если перевозчик осуществляет перевозки в пределах принадлежащей ему инфраструктуры), существенными условиями которых являются организация вагонопотоков, регулирование обращения вагонов и локомотивов, установление порядка технического обслуживания и эксплуатации железнодорожного подвижного состава, ответственность сторон по обязательствам, вытекающим из перевозок железнодорожным транспортом.

ГК РФ предусматривает два случая заключения предпринимательских договоров в обязательном порядке:

1) когда заключение договора обязательно для стороны, которой направлена оферта;

2) когда заключение договора обязательно для стороны, которая направила оферту.

В первом случае оферта исходит от стороны, не обязанной заключить договор, но заинтересованной в его заключении. Как правило, таковой стороной является покупатель, заказчик товара (работы, услуги). Оферта может быть направлена, например, в виде проекта договора либо иного письменного предложения. Другая сторона (обязанная) должна принять предложение (акцептовать оферту) либо известить сторону об отказе от акцепта или о принятии предложения на иных условиях в 30-дневный срок со дня получения оферты.

Во втором случае оферту (в виде проекта договора или в иной форме) направляет обязанная сторона. Другая же сторона вправе в течение 30 дней возвратить подписанный проект договора (извещение о принятии оферты) без возражений; возвратить проект договора с протоколом разногласий; уведомить первую сторону об отказе от заключения договора.

При уклонении от заключения договора стороны, для которой в соответствии с законом заключение договора обязательно, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (п. 4 ст. 445 ГК РФ). Возможность передать спор на рассмотрение суда установлена также и в случае заключения между сторонами соглашения о передаче разногласий на рассмотрение суда (ст. 446 ГК РФ). Стороны могут заключить соглашение о передаче преддоговорного спора на рассмотрение третейского суда. Условия договора в таких случаях определяются в соответствии с решением суда.

Предпринимательский договор может быть заключен также путем проведения торгов, если иное не вытекает из его существа (п. 1 ст. 447 ГК РФ). Торги могут использоваться при заключении договоров, направленных на реализацию имущества (недвижимости, ценных бумаг), а также прав (например, права на заключение договора) и др.

Торги есть способ заключения договора, при котором действия организатора торгов, определяющего порядок их проведения, условия будущего договора, критерии и процедуры подачи заявок, а также выбора победителя из числа участников торгов на основе состязательности между ними направлены на заключение договора с ним на наиболее выгодных для организатора торгов условий договора.

В ГК РФ нашли отражения только торги, проводимые продавцом. Торги, организуемые продавцом имущества (торги продавца), существенно отличаются от торгов, организуемых покупателем (торгов покупателя). При закупке продукции (выполнении работ, оказании услуг) имеют место торги, которые организует покупатель.

В сфере предпринимательства можно выделить два вида договоров, заключаемых на торгах: во-первых, предпринимательские договоры о продаже товаров или имущественных прав, которые могут быть заключены лишь путем проведения торгов. В частности, на торгах должны заключаться договоры о реализации заложенного имущества, для выбора генерального подрядчика по реализации на территории РФ инвестиционных проектов, осуществляемых за счет государственных валютных средств и кредитов, о продаже предприятия как имущественного комплекса при приватизации и др. Во-вторых, предпринимательские договоры, способ заключения которых на торгах опред